Cómo prevenir fusiones y adquisiciones maliciosas mediante el diseño de estatutos
Establecer cláusulas antifusiones en los estatutos de la empresa es una medida preventiva que adopta la empresa frente a posibles adquirentes hostiles. La implementación de cláusulas antifusiones aumentará directa o indirectamente los costes de adquisición e incluso creará una situación de "maldición del ganador", que obligará a los adquirentes a mantenerse alejados hasta cierto punto. Por ejemplo, los términos de diseño estipulan que cualquier decisión sobre asuntos importantes como el nombramiento y destitución de directores, la venta de activos de la empresa, fusiones y escisiones debe ser aprobada por una mayoría de accionistas antes de ser implementada o se puede estipular que; la empresa sólo puede reelegir a un pequeño número de directores cada año y los motivos de la destitución deben ser razonables. Ante tales regulaciones, incluso si se completa la fusión, será difícil para el adquirente hacerse rápidamente con el control de la empresa objetivo.
1. Cláusula de mayoría absoluta
La cláusula de mayoría absoluta se refiere a la estipulación en los estatutos de la sociedad de que la sociedad debe obtener el consentimiento de la mayoría absoluta de los accionistas al realizar fusiones y fusiones. adquisiciones, transferencias importantes de activos o cambios en los derechos de explotación, las modificaciones a esta cláusula también requerirán la aprobación de la mayoría absoluta de los accionistas para surtir efecto. La cláusula de mayoría absoluta estipula generalmente que la empresa objetivo debe obtener más de 2/3, 3/4 o incluso más del 90% de los derechos de voto.
600887 Estatutos de Yili Co., Ltd.: "Los siguientes asuntos deben ser aprobados por más de 3/4 de los derechos de voto de los accionistas que asisten a la junta de accionistas (incluidos los agentes de accionistas) para que sean efectivas: 1. Modificación de los Estatutos Sociales; 2. Respecto a las Propuestas para elegir y reemplazar directores y supervisores que no sean representantes de los trabajadores; 3. Cuando la empresa esté sujeta a una adquisición hostil, cualquier transacción entre el adquirente (incluida su); partes relacionadas o personas que actúan en concierto) y la empresa 4. La junta general de accionistas para considerar al adquirente (incluidas sus propuestas de compra o venta de activos, alquiler o arrendamiento de activos, donación de activos, transacciones relacionadas, inversiones externas (incluida la financiación encomendada); ) y otras adquisiciones hostiles), garantías externas o hipotecas, prestación de asistencia financiera y reclamaciones de partes relacionadas o personas que actúen de forma concertada o reestructuración de deudas, firma de contratos de gestión (incluidas operaciones encomendadas), transferencia de proyectos de I+D, firma de licencias. acuerdos, etc. (A partir del 38 de agosto de 2016, Yili Co., Ltd. está retrasando su respuesta a la Bolsa de Valores de Shanghai con respecto a Mongolia Interior Yili Industrial Group Co., Ltd. En la carta de consulta sobre la modificación de los estatutos , las autoridades reguladoras creen que la decisión mayoritaria de 3/4 otorga a algunos accionistas el derecho de veto)
000998 Estatutos de Longping High-tech Company: “Artículo 77 Los siguientes asuntos serán decididos por los accionistas ' reunión como decisión especial La resolución aprobó:...(8) Contratos de compra o venta de activos, arrendamiento o arrendamiento de activos, donación de activos, transacciones relacionadas, inversión externa (incluida la gestión financiera encomendada), etc. por el adquirente a la junta general de accionistas. ), garantías externas o hipotecas, provisión de asistencia financiera, reestructuración de deuda y crédito, y firma de contratos operativos (incluida la operación encomendada y la encomienda) (se revisaron los "Estatutos de Asociación de Yuan Longping Agriculture High-tech Co., Ltd." y aprobado por la primera junta general (extraordinaria) de accionistas en 2016)
2. Sistema de directorio graduado
El sistema de directorio por etapas se refiere a los estatutos de la empresa que estipulan que solo 1. /4 o 1/3 de los directores pueden ser reemplazados cada año. De esta manera, incluso si el adquirente adquiere suficiente capital, también es imposible reorganizar sustancialmente el consejo de administración y es difícil obtener el control del consejo de administración. directores. Para evitar que el adquirente suprima progresivamente el sistema de consejo de administración jerárquico mediante la modificación de los estatutos de la empresa después de obtener una posición de control, los estatutos de la empresa también pueden establecer cláusulas específicas de mayoría absoluta, estipulando que una determinada proporción (como 1/3 o más de la mitad de los accionistas asisten a la junta de accionistas y obtienen el consentimiento de la mayoría absoluta (como 3/4) de los accionistas asistentes a la junta.
Estatutos de Longping High-tech: "Artículo 96... La empresa no sustituirá a más de un tercio de todos los directores cada treinta y seis meses consecutivos; los directores que violen las leyes, los reglamentos administrativos y este Los estatutos no podrán Si el número de directores se reduce a menos del número estipulado en estos estatutos debido a renuncia o destitución, la empresa podrá elegir directores adicionales, y directores que no estén sujetos al límite de un tercio de los directores no se considerarán reemplazados según lo dispuesto en este artículo ni directores coelegidos."
Estatutos de la Asociación de China Baoan Company: "Artículo 96... Durante el mandato de cada junta. de directores, no más de la cuarta parte del número total de directores serán reemplazados cada año por violación de los términos del consejo de administración Los que renuncien o sean removidos en cumplimiento de las leyes, reglamentos administrativos y estatutos sociales. no están sujetos al límite de un cuarto. Cuando el directorio cambie, la nominación de los candidatos a directores será propuesta por el directorio anterior. El número de directores (incluidos los independientes) a ser reemplazados en cada sesión no excederá. el número de directores. La mitad del número total” (Estatutos de asociación revisados de China Baoan Group Co., Ltd. en junio de 2016)
3. sobre las calificaciones de los directores se refieren a las disposiciones de los estatutos de la empresa.
Quienes no cumplan determinadas condiciones positivas no podrán desempeñarse como directores de la empresa, y quienes cumplan determinadas condiciones negativas no podrán formar parte del consejo de administración de la empresa. A través de estas disposiciones, resulta más difícil para el adquirente seleccionar personas adecuadas para actuar como directores de la empresa. En la práctica, se pueden diseñar cláusulas para limitar las calificaciones de los directores en aspectos como la autoridad de los accionistas para nominar directores, el número de candidatos y la selección de candidatos a la junta directiva. Por ejemplo, se estipula que el presidente de la sociedad debe ser un director ejecutivo con una antigüedad de más de tres años consecutivos, o se estipula que "el presidente de la sociedad debe ser un director con una antigüedad de dos años consecutivos, y el vicepresidente de la sociedad deberá ser un director con antigüedad en el cargo de un año."
“Artículo 96... Cuando una empresa sea objeto de una adquisición hostil, con el fin de garantizar los intereses generales de la empresa y de los accionistas y la estabilidad de las operaciones de la empresa, los candidatos a directores designados por el adquirente y sus Las partes que actúen concertadamente deberán tener las mismas calificaciones que, al menos, cinco años de experiencia en gestión empresarial en el mismo giro principal de la empresa, y poseer la capacidad profesional y el nivel de conocimientos adecuados para desempeñar las funciones de un director. p>002407 "Polifluoruro" Artículo 101... Este Vencido el período del primer directorio, al menos las dos terceras partes de los directores originales serán reelegidos, pero los directores independientes no podrán ser reelegidos por más de seis años; el número total de directores reelegidos por la asamblea anual de accionistas antes de la expiración del mandato del directorio sucesor no excederá el número de miembros del directorio estipulados en los estatutos de la empresa. Para garantizar los intereses generales de la empresa y los accionistas y la estabilidad de las operaciones de la empresa, los candidatos a director nominados por el adquirente y sus partes actuando de forma concertada deben tener al menos cinco años de experiencia en gestión empresarial que sea la misma que la de la empresa. negocio principal actual, y debe ser relevante para el desempeño de las funciones del director. Capacidades profesionales y niveles de conocimiento adaptables. "(Deliberado y aprobado por la Asamblea General Anual de Accionistas de 2015)
4. El despido debe ser una condición razonable.
Junto con las restricciones anteriores sobre las calificaciones de los directores, el costo de adquisición y se incrementará la dificultad para el adquirente.
600138 Artículo 102 del CYTS: Los directores son elegidos o reemplazados por la asamblea de accionistas por un período de tres años. Antes de la expiración del mandato del director, los accionistas. La asamblea no lo destituirá de su cargo sin motivo alguno, a menos que existan razones legales o los estatutos de la empresa dispongan lo contrario. Estipule que los accionistas (excluidos los accionistas nominadores originales) no pueden proponer una propuesta para destituir o reemplazar a un director existente. El accionista nominador no original propone por la fuerza una propuesta para destituir o reemplazar a un director existente, la junta directiva o la junta de supervisores de la empresa tiene derecho a rechazar su solicitud de convocar una junta general extraordinaria de accionistas si se propone la propuesta anterior. días antes de la junta de accionistas, el consejo de administración de la empresa tiene derecho a negarse a presentar la propuesta a la junta de accionistas para su revisión si estos accionistas convocan y presiden la junta de accionistas por sí mismos, el consejo de administración de la empresa o. El consejo de supervisión tiene derecho a presentar una demanda en nombre de la empresa ante el tribunal popular donde está ubicada la empresa. El consejo de administración, el consejo de supervisión y los altos directivos de la empresa tienen derecho a no implementar las resoluciones de la junta de accionistas. hasta que el tribunal popular determine la validez de las convocatorias y de los acuerdos de la junta de accionistas de conformidad con la ley >
5. Cláusulas restrictivas del derecho de los accionistas a proponer propuestas.
Las cláusulas restrictivas. el derecho de los accionistas a proponer propuestas significa que los accionistas sólo pueden ejercer sus derechos de convocar, presidir, proponer propuestas y nombrar directores después de un cierto período de tiempo para mantener la estabilidad de la gestión y los negocios de la empresa. Las cláusulas que restringen los derechos de propuesta de los accionistas ayudan a evitar que los adquirentes soliciten la reelección del consejo de administración inmediatamente después de adquirir acciones de una empresa que cotiza en bolsa, pero esto ha sido controvertido y actualmente está siendo cuestionado por las autoridades reguladoras.
El artículo 48 del Reglamento de Combustible Yulong 603003 fue revisado a “más de 270 días consecutivos”. Los accionistas que individual o colectivamente posean más del 10% de las acciones de la sociedad podrán convocar y presidir por sí solas las asambleas de accionistas. Artículo 53 Cuando una sociedad convoca una junta general de accionistas, el consejo de administración, el consejo de supervisión y los accionistas que individual o colectivamente posean más del 3% de las acciones de la sociedad "durante más de 270 días consecutivos" tienen derecho a presentar propuestas. a la empresa. Agréguese el artículo 82: “Cuando el consejo de administración cambie o sea reelegido, los accionistas que individual o colectivamente posean más del 3% (incluido el 3%) y menos del 10% (excluido el 10%) de las acciones de la sociedad por más de 270 días consecutivos deberán presentar una petición a su nombre. Las propuestas presentadas en la asamblea general de accionistas sólo podrán proponer un candidato a director, y los accionistas que individual o colectivamente posean más del 10% de las acciones de la sociedad durante más de 270 días consecutivos,
Yulong Fuel respondió a las autoridades reguladoras el 3 de junio de 2016. El motivo de la consulta es que "las leyes, reglamentos e interpretaciones judiciales nacionales pertinentes no prohíben la modificación o ajuste de los estatutos de la empresa". pueden establecer las disposiciones correspondientes para sus derechos en los estatutos de la empresa en forma de junta de accionistas, que no afectarán ni dañarán los derechos de otros accionistas." Otorgar a los accionistas el derecho a convocar asambleas de accionistas y proponer propuestas después de poseer las acciones durante un cierto período de tiempo enriquece y mejora el ejercicio normal de los derechos antes mencionados. Los accionistas están obligados a convocar una asamblea general para proponer clases de derechos para poseer acciones por un período de tiempo determinado.
El objetivo es alentar a los accionistas que poseen acciones para inversiones a largo plazo en lugar de especulaciones a corto plazo a participar en la discusión y gestión de los principales asuntos de la empresa, lo que favorece las operaciones en curso de la empresa y el desarrollo y estabilidad del mercado de capitales. " ; "La "Ley de Sociedades Anónimas" y el "Reglamento para las Asambleas de Accionistas de las Sociedades Cotizadas" no han estipulado claramente los métodos o procedimientos específicos para el cambio o reelección del consejo de administración. La empresa aprobó una resolución de la junta de accionistas para modificar los estatutos de la empresa, estipulando que ciertos accionistas tienen ciertas restricciones en el número de directores nominados. Esta es la autoridad otorgada a la junta de accionistas por la Ley de Sociedades. La modificación de esta cláusula por parte de la empresa cumple con los requisitos legales. Puede impedir eficazmente que adquirentes hostiles controlen el consejo de administración de la empresa, garantizar la estabilidad del consejo de administración y salvaguardar así los derechos e intereses de todos los accionistas. "
60038 Shandong Jintai Company planea modificar el artículo 48 de los "Estatutos Sociales". Si el consejo de administración y el consejo de supervisores de la empresa no acuerdan convocar una junta de accionistas después de completar los procedimientos preparatorios, "Las participaciones mantenidas individual o colectivamente durante más de 270 días consecutivos podrán ser convocadas y presididas por sí mismos los accionistas titulares de más del 10% de las acciones de la sociedad." , "Los accionistas que individual o colectivamente posean más del 3% de las acciones de la sociedad durante más de 270 días consecutivos tendrán derecho a hacer propuestas a la sociedad". Association" para estipular que los accionistas que nominen candidatos para directores y supervisores no independientes deben "poseer individual o colectivamente el 3 % de las acciones".
El anuncio de Shandong Jintai del 17 de agosto de 2016 se está demorando actualmente en responder a las autoridades reguladoras.
En segundo lugar, diseño de participación cruzada
Para evitar ser adquiridas, las empresas que cotizan en bolsa deben prestar atención a establecer una estructura de capital razonable para que sea difícil transferir El capital de la empresa al adquirente en cantidades suficientes. Esto requiere que la empresa considere plenamente el diseño del capital y la estructura de participación de acuerdo con la estructura flexible al comienzo de su establecimiento. De acuerdo con el diseño de los estatutos, el índice de contribución de capital. no es igual al índice de participación accionaria, el índice de dividendos y el índice de derechos de voto. El capital se planifica en forma de participación propia, participación mutua o participación de los empleados para garantizar que los accionistas fundadores de la empresa tengan un control firme, y no es necesario. para compensarlo después.
La propiedad propia, cuando el capital está disperso, puede controlar una empresa poseyendo aproximadamente el 25% del capital, o incluso menos. Hay dos formas: establecer acciones de la empresa. Permítase controlar "suficientes" acciones de la empresa y aumente la proporción de participación mediante participaciones posteriores. Por supuesto, en el caso de control relativo, la proporción óptima depende de las circunstancias específicas del accionista mayoritario. y la empresa objetivo.
La participación cruzada significa que las empresas afiliadas o empresas amigas poseen una determinada proporción de acciones entre sí. Cuando una parte se ve amenazada por una adquisición, la otra parte básicamente acude al rescate. Además, la participación mutua no solo puede tener un efecto anti-adquisición, sino que también puede ayudar a las dos empresas a formar una asociación comercial estable y amistosa. Por supuesto, la participación cruzada también tiene algunos efectos negativos. Debido a que la participación cruzada requiere una gran cantidad de fondos de ambas empresas, afecta el uso del capital de trabajo.
Los planes de propiedad de acciones de los empleados se diseñan basándose en la consideración de la dispersión del capital. Los empleados internos mantienen sus propias acciones y establecen las bases correspondientes para el control y la gestión. Cuando se produce una fusión y adquisición hostil, si la proporción de participación de los empleados es relativamente grande, pueden controlar parte de las acciones de la empresa y mejorar el control de la toma de decisiones de la empresa. y aumentar la dificultad de las fusiones y adquisiciones hostiles.
Por ejemplo, el 2 de septiembre de 2004, GF Securities Co., Ltd. enfrentó una adquisición hostil por parte de CITIC Securities. En la batalla por la adquisición, los accionistas cruzados de GF Securities. Shenzhen Jifu Venture Capital Co., Ltd., Jilin Aodong y Liaoning Chengda Sanjia La compañía aumentó rápidamente sus participaciones y controló el 66,7% de las acciones de GF Securities, ocupando firmemente una posición de control absoluto y frustrando con éxito la adquisición hostil de CITIC Securities.
En tercer lugar, la cláusula del blindaje dorado
El blindaje dorado se refiere a una resolución aprobada por el consejo de administración de la empresa objetivo, y los directores y altos directivos de la empresa objetivo firman un contrato con la empresa objetivo. Una vez que la empresa objetivo se fusiona y sus directores y altos directivos son despedidos, la empresa debe pagar una enorme pensión única, ingresos por opciones sobre acciones o asignaciones adicionales. Los ingresos de las personas mencionadas varían según su estatus, calificaciones y desempeño pasado. Este tipo de ingresos es como un paracaídas que permite a los altos directivos retirarse de forma segura de los puestos altos, de ahí el nombre Plan Paracaídas, y debido a los generosos ingresos, también se le llama Paracaídas Dorado. En la actualidad, empresas que cotizan en bolsa como Yili, China Baoan, Shandong Jintai, Duofuoduo, el Banco Mundial y Yahua Group se han sumado a esta cláusula, pero esta cláusula también enfrenta fuertes dudas por parte de los reguladores.
002285 Banco Mundial "Artículo 97: En el caso de adquisición hostil de una empresa, el director no ha cometido ningún acto ilegal o delictivo durante su mandato, o no tiene las calificaciones y la capacidad para servir como director de la empresa, o no viola los estatutos de la empresa. Si un director es destituido de su cargo debido a las disposiciones de la Ley, la empresa deberá pagar una compensación al director cinco veces la remuneración total antes de impuestos durante su mandato, en caso de adquisición hostil de la sociedad, si expira el mandato del actual consejo de administración, deberán ser reelegidos al menos dos miembros del consejo de administración original; El número de directores reelegidos por la junta general anual de accionistas antes de la expiración del mandato del consejo de administración sucesor no excederá de una cuarta parte del número de miembros del consejo estipulados en los estatutos de la empresa para el interés general de los accionistas. y la estabilidad de las operaciones de la empresa, los candidatos a directores designados por la adquirente y sus partes concertadas deben tener al menos cinco años de experiencia en gestión empresarial que coincida con el negocio actual (operativo, principal) de la empresa, y ser consistente con su desempeño. de las funciones del director. Capacidades profesionales y niveles de conocimientos adaptables."
002497 Yahua Group "Artículo 13 Los directores, supervisores, presidentes y demás altos directivos son cesados o relevados de sus funciones antes de la expiración de su mandato por causa de una infracción. toma de control hostil de la empresa, o no tiene ningún comportamiento ilegal o criminal, o no tiene las calificaciones y habilidades para ocupar el cargo, o no viola las disposiciones de los estatutos de la empresa, la empresa pagará una-. remuneración por tiempo equivalente a diez veces el salario total antes de impuestos de los directores, supervisores, presidente u otros altos directivos durante su permanencia en la empresa si los mencionados directores, supervisores, presidentes u otros altos directivos han firmado un contrato laboral con. la empresa, la empresa también deberá pagar una compensación económica adicional o una compensación de conformidad con las disposiciones de la Ley de Contrato de Trabajo de la República Popular China cuando se rescinda el contrato de trabajo." (2065438 + Artículos de Asociación de Sichuan Yahua Industrial Group Co. , Ltd. aprobada en la 16ª reunión de la tercera junta directiva el 22 de julio de 2006)
Cuarto, plan de píldora venenosa
También conocida como estrategia anti-fusiones y adquisiciones de dilución de capital, Se trata de una medida antifusiones y adquisiciones que aumenta los costes de fusiones y adquisiciones de las empresas fusionadas y conduce a una rápida reducción del atractivo de las fusiones y adquisiciones de la empresa objetivo. El plan de la píldora venenosa no entrará en vigor en tiempos normales. Sólo se activará cuando la empresa se vea amenazada por fusiones y adquisiciones. Requiere preparación y previsión por adelantado.
Ejemplo aplicable: en el plan de incentivos de opciones sobre acciones de mayo de 2006, Yili otorgó 50 millones de opciones sobre acciones a 33 personas, incluido el presidente Pan Gang. En circunstancias normales, el primer ejercicio de los objetos incentivadores no podrá exceder del 25% de las opciones sobre acciones concedidas. Las restantes opciones sobre acciones podrán ejercitarse fraccionadamente o de una sola vez transcurridos 65.438+0 años desde el primer ejercicio y dentro del plazo de vigencia del mismo. opciones sobre acciones. Sin embargo, al adquirir una empresa en el mercado, la proporción de objetos de incentivo que se pueden ejercer por primera vez puede alcanzar el 90% del total de opciones otorgadas, y el resto de opciones se pueden ejercer dentro de los 3 días siguientes al primer ejercicio. El plan mencionado de Yili Shares es una combinación de incentivos de gestión, un plan de "píldora venenosa" y un "paracaídas dorado".
En resumen, aunque los reguladores han cuestionado repetidamente el comportamiento de las empresas cotizadas a la hora de modificar sus estatutos y varias partes tienen opiniones diferentes, desde la perspectiva de la práctica y el desarrollo, es necesario mejorar el diseño. de los estatutos de la empresa y hacer un buen trabajo La importancia de la planificación del capital para una empresa es evidente. Además, el autor debe enfatizar que las medidas contra las fusiones solo apuntan a aquellas fusiones maliciosas y fusiones hostiles injustas. Si las fusiones y adquisiciones en sí mismas conducen a optimizar la asignación de recursos, mejorar la posición competitiva de la empresa y el desarrollo a largo plazo, sin dañar los intereses de los accionistas, o incluso aumentar los intereses de los accionistas, entonces la implementación por parte de la administración de medidas anti-fusiones y adquisiciones viola el principio operativo de maximizar los intereses de los accionistas y no se debe alentar.