Obstáculos a la operación de fideicomisos de propósito especial

En el acuerdo de titulización bajo el fideicomiso de propósito especial, el vínculo principal es la emisión de valores beneficiarios por parte del fiduciario. Si el administrador aquí es una compañía fiduciaria, existen obstáculos regulatorios. Esto se debe a que el artículo 9 de las "Medidas administrativas para empresas fiduciarias y de inversión" promulgadas por el Banco Popular de China en 2002 estipula: "Las empresas fiduciarias de inversión no pueden gestionar negocios de depósitos, emitir bonos ni pedir prestado deuda externa". El artículo 4 de las "Medidas Provisionales para la Administración de Fideicomisos de Fondos de Sociedades Fiduciarias y de Inversión" que entraron en vigor el 18 de julio de 2002 también estipula claramente que cuando las sociedades de inversión fiduciarias manejen negocios de fondos fiduciarios, "no podrán emitir bonos ni emitir bonos encomendados". certificados de inversión o certificados de inversión de agencia ", certificados de beneficios, órdenes de custodia de valores y otros métodos para recaudar fondos y manejar negocios de responsabilidad". A menos que los bancos comerciales y las empresas fiduciarias trabajen juntos para obtener una aprobación especial de las autoridades reguladoras. Por supuesto, la Ley de Fideicomisos de mi país no prohíbe explícitamente la emisión de "certificados de derechos de beneficiarios". Esto deja margen para el incumplimiento de las normas establecidas por las autoridades reguladoras.

La "Ley de Fideicomisos" de la región de Taiwán afirma claramente que el fideicomisario puede emitir valores beneficiarios de conformidad con la ley. El artículo 37 de la ley estipula: "La ley de fideicomisos estipula que si el beneficiario tiene derecho a emitir valores. , el fiduciario deberá Los valores podrán emitirse de conformidad con las leyes y reglamentos pertinentes ".

Además, según los acuerdos regulatorios actuales de mi país, el problema de prohibir la emisión de "valores beneficiosos" puede considerarse desde la perspectiva de la construcción de un "fondo fiduciario". Si se entiende por "valores beneficiosos" el certificado de derechos del fideicomitente en virtud de un contrato de fideicomiso de capital, entonces el titular es el fideicomitente del fideicomiso de capital y la sociedad fiduciaria es el fiduciario: la sociedad fiduciaria administra y dispone; los fondos fiduciarios del titular. Se trata esencialmente de un intento de combinar un fideicomiso de propiedad y un fideicomiso de capital: se forma una relación de "fideicomiso de propiedad" entre bancos e instituciones fiduciarias con activos improductivos, y se forma una relación de "fideicomiso de fondos" entre la institución fiduciaria y los inversores. Según el acuerdo de fideicomiso de capital, la institución fiduciaria no emite directamente certificados de ingresos del fideicomiso, sino que firma un contrato de fideicomiso de capital con los inversores y utiliza el contrato de fideicomiso de capital para retirar los certificados de beneficios del fideicomiso. Este tipo de procesamiento puede realizarse legalmente según el marco legal existente. Sin embargo, vale la pena señalar que el artículo 6 de las "Medidas Provisionales para la Administración de Fideicomisos de Fondos de Sociedades de Inversión Fiduciarias" estipula que "cuando una sociedad de inversión fiduciaria administre, utilice y enajene colectivamente fondos fiduciarios, no aceptará más de 200 contratos de fideicomiso de fondos del cliente (inclusive), el monto de cada contrato no deberá ser inferior a 50 000 RMB (incluidos 50 000 RMB)”. En base a esto, si la escala de la propiedad fiduciaria es grande, puede haber dificultades prácticas al depender de 200 contratos de fideicomiso de fondos para su financiación. Para utilizar fideicomisos de propósito especial para disponer de activos improductivos, primero debe transferir activos improductivos bancarios específicos al fiduciario. Como todos sabemos, la transferencia del fideicomiso conducirá inevitablemente a la transferencia de derechos sobre activos improductivos: los derechos de gestión y disposición de los activos se transfieren al fiduciario. El propósito es aislar los activos improductivos específicos de otros activos. del banco y no estar sujeto a recurso de los acreedores bancarios. Este tipo de "fideicomiso" es esencialmente diferente de las transferencias ordinarias. Si la ley no puede garantizar el alto grado de independencia de dichos activos transferidos, la independencia de la propiedad fiduciaria y su función de aislamiento de riesgos no se realizarán, y su titulización y emisión de valores también encontrarán obstáculos.

Vale la pena señalar que cuando se logra una transferencia fraudulenta a través de un fideicomiso, puede haber dudas sobre si el fideicomiso es legal o no. Desde la perspectiva de la práctica jurídica extranjera, existen dos situaciones principales en las que se determinan transferencias fraudulentas: en primer lugar, si el iniciador cae en quiebra o está a punto de hacerlo en el momento de la transferencia o después de ella; en segundo lugar, la intención subjetiva del transmitente de realizar la transferencia; la propiedad, es decir, la intención del enajenante de evadir, retrasar o defraudar a los acreedores.

La "Ley de Fideicomisos" de mi país tiene regulaciones especializadas sobre el impacto de las transferencias fraudulentas en los fideicomisos: primero, la eliminación de la nulidad de los fideicomisos. El artículo 11 de la "Ley de Fideicomisos" estipula que un fideicomiso es inválido si se da alguna de las siguientes circunstancias: el objeto del fideicomiso viola las leyes, los reglamentos administrativos o perjudica los intereses del público que no se pueden determinar los bienes del fideicomitente; propiedad ilegal o las disposiciones de esta ley No se puede establecer un fideicomiso para bienes que no pueden constituirse como fideicomiso; un fideicomiso se establece específicamente con el propósito de litigar o cobrar deudas; que se determinen; y demás circunstancias que establezcan las leyes y reglamentos administrativos. En segundo lugar, el fideicomiso ha sido revocado. El artículo 12 de la "Ley de Fideicomisos" estipula: Si el fideicomitente establece un fideicomiso que perjudica los intereses de sus acreedores, los acreedores tienen derecho a solicitar al Tribunal Popular la revocación del fideicomiso si el Tribunal Popular revoca el fideicomiso de conformidad con lo dispuesto en el artículo 12 de la "Ley de Fideicomisos". Lo dispuesto en el párrafo anterior, no afectará los intereses fiduciarios que hayan sido obtenidos por beneficiarios de buena fe.

Sin embargo, el derecho a solicitar aquí previsto se extinguirá si no se ejercita dentro del año siguiente a la fecha en que el acreedor conozca o deba conocer el motivo de la revocación. Obviamente, las disposiciones antes mencionadas de la Ley de Fideicomisos pueden cuestionar la legalidad e independencia del fideicomiso, y afectar aún más la separación de la propiedad fiduciaria y sus riesgos del propietario original.

Además, la "Ley de Quiebras" de mi país también contiene disposiciones sobre transferencias fraudulentas. El artículo 35 de la ley estipula: "Durante el período comprendido entre los 6 meses antes de que el Tribunal Popular acepte el caso de quiebra y la fecha de la quiebra. declaración, la empresa en quiebra deberá: Comportamiento no válido: venta anormal de propiedad a un precio reducido... Si una empresa en quiebra incurre en el comportamiento mencionado en el párrafo anterior, el equipo de liquidación tiene derecho a solicitar al Tribunal Popular la recuperación del bienes e incorporar los bienes recuperados a la masa de la quiebra." Esta norma también crea condiciones para que los acreedores originales de los bienes fiduciarios ejerzan su derecho de repetición.

Vale la pena señalar que algunas leyes específicamente dirigidas a la titulización de activos también están diseñadas específicamente para excluir la aplicación de normas legales fraudulentas con el fin de estabilizar el establecimiento de "fideicomisos de propósito especial" que han pasado por procedimientos regulatorios. Por ejemplo, el artículo 53 del "Reglamento de titulización de activos financieros" de Taiwán estipula: "Artículo 6, párrafo 3, artículo 16, artículo 32, artículo 36, párrafos 1 a 3 y elementos 3 de la Ley de Fideicomisos. Las disposiciones del artículo 52 no se aplican a fideicomisos de propósito especial." De hecho, el artículo 6, párrafo 3 de la "Ley de Fideicomisos" de Taiwán se estableció para abordar la cuestión de la "revocación de fideicomisos". Este artículo estipula que "si un acto de fideicomiso es perjudicial para los derechos del acreedor del fideicomitente, el acreedor puede solicitar al tribunal que lo haga". revocarlo." Anteriormente. La revocación de este artículo no afectará los beneficios obtenidos por el beneficiario. Sin embargo, esto no aplica si los beneficios obtenidos por el beneficiario no han expirado o se sabe que los beneficios son nocivos u obligatorios en ese momento. de obtención de los beneficios. Esto no se aplica a la encomienda dentro de los seis meses siguientes a la constitución del fideicomiso. Si una persona o su patrimonio se declaran en quiebra, se presumen perjudiciales su conducta y sus deudas." El artículo 16 de la "Ley de Fideicomisos" tiene como objetivo las reglas judiciales para la modificación de fideicomisos. Este artículo establece: Cuando el método de administración de los bienes fiduciarios no sea de interés de los beneficiarios debido a cambios en las circunstancias, el fideicomitente, beneficiario o fiduciario podrá. solicitar cambios al tribunal. Las disposiciones del párrafo anterior se aplicarán mutatis mutandis a los métodos de gestión prescritos por el tribunal. La transferencia de propiedad fiduciaria implica la cuestión de si es necesario notificar al deudor del préstamo moroso. A juzgar por las disposiciones de los "Principios generales del derecho civil" de mi país, se adopta el principio de transferencia mediante acuerdo: la transferencia de los derechos del acreedor debe llegar a un acuerdo con el deudor. Aunque este enfoque puede proteger en la mayor medida el derecho del deudor a saber, también aumenta la carga de costos de la titulización y reduce la eficiencia de la titulización, lo que no favorece el desarrollo a gran escala de esta innovación financiera. Sin embargo, el párrafo 1 del artículo 80 de la Ley de Contratos de mi país promulgada en 1999 adopta el principio de "cesión mediante notificación". La ley estipula: "Si un acreedor transfiere sus derechos, lo notificará al deudor sin notificación". no le ocurra al deudor". Aquí se estipula claramente que la transferencia de los derechos del acreedor sólo requiere notificación al deudor y no requiere el consentimiento del deudor, pero debe ser notificado al deudor.

Desde la perspectiva de la legislación extranjera, las leyes de Noruega, Suecia y otros países adoptan el principio de "notificación de transferencia", que requiere que el patrocinador notifique al deudor la transferencia de activos titulizados. Cuando el patrocinador quiebra, los derechos reclamados por el síndico pueden ser impugnados por el administrador o síndico de la quiebra, lo que da como resultado que los activos que han sido transferidos se incluyan nuevamente en el patrimonio de la quiebra.

Aunque el costo de la transferencia de notificación es menor que el de la transferencia del acuerdo, la escala de activos titulizados suele ser grande y el número de deudores involucrados es grande. Si se notifica uno por uno, el costo de la titulización. inevitablemente aumentará. El "Reglamento sobre las empresas de gestión de activos financieros" promulgado por el Consejo de Estado de mi país en 2000 ha tendido claramente a apoyar el principio de libre transferencia. El artículo 13 del reglamento estipula: "Después de adquirir préstamos morosos, una empresa de gestión de activos financieros. adquiere todos los derechos del acreedor original frente al deudor "El deudor, el garante y las partes relevantes en el contrato de préstamo original continuarán cumpliendo con sus obligaciones bajo el contrato".

El "Reglamento de Titulización de Activos Financieros" de la región de Taiwán de mi país establece las reglas para combinar notificación y notificación innecesaria. El artículo 6 del reglamento estipula: "La institución fundadora deberá, de conformidad con las disposiciones de. de este reglamento, transferir el patrimonio fiduciario a la institución fiduciaria." Cuando se transfiera una sociedad o una sociedad de propósito especial, la transferencia de los derechos del acreedor no surtirá efecto contra el deudor a menos que se notifique al deudor o se emita un certificado de anuncio según lo prescrito en el párrafo 1. del artículo anterior se envía al deudor, salvo en las siguientes circunstancias: 1. La institución fundadora aún está Si se designa una institución fiduciaria o sociedad de propósito especial o agencia de servicios de garantía fiduciaria para cobrar los créditos del deudor y se ha hecho un anuncio en de conformidad con lo dispuesto en el apartado 1 del artículo anterior, 2. La institución fundadora y el deudor podrán acordar en el contrato utilizar otros medios en lugar de la notificación o el envío por correo del certificado de anuncio previsto en el apartado 1 del artículo anterior.

Cuando la institución fundadora confíe bienes a un fiduciario o los transfiera a una sociedad de propósito especial, la institución fundadora y el deudor podrán acordar en el contrato la sustitución del reconocimiento previsto en el artículo 301 del Código Civil. El formato y contenido del certificado de anuncio especificado en el párrafo 1 serán determinados por la autoridad competente." Evidentemente, las disposiciones antes mencionadas consideran la "notificación" como el principio básico para la validez de los fideicomisos y las transferencias, pero existen dos excepciones que no requerir notificación - el banco continúa Hay otros acuerdos entre el administrador, el acreedor original y el deudor Una vez que se establece el fideicomiso para los activos de préstamos morosos del banco, los derechos de la propiedad del fideicomiso deben actualizarse. ¿Se cambiarán en consecuencia los derechos adjuntos a los activos asociados? Sí, si se realizan cambios cuando se establece el fideicomiso en la primera etapa, afectará la etapa del servicio de administración de activos (el fiduciario confía los activos a la institución fundadora) y la administración del banco lo hará. También es necesario cambiar.

A partir de ese momento, desde la perspectiva del control de costos de titulización de activos, el autor cree que la ley debe regular claramente este tema, de lo contrario, los cambios en la inyección circular no solo aumentarán. Los costos, pero también aumentan los riesgos operativos. Sin embargo, en ausencia de disposiciones legales claras, se producirán cambios en los derechos. Si no se cambian los procedimientos relevantes, será difícil luchar eficazmente contra el tercero, y será difícil para ellos. El tribunal debe reconocer la legalidad de este enfoque cuando se enfrenta a la defensa de un tercero, como la transferencia de propiedad fiduciaria, la titulización de activos y la gestión de encomienda de activos, los procedimientos relacionados de cambio de capital, etc., todos involucran cuestiones de impuestos y relacionados. Si estos problemas se resuelven estrictamente de acuerdo con las normas fiscales habituales, el coste de la titulización de activos dudosos aumentará considerablemente y el entusiasmo de los fundadores e inversores se verá atenuado. Las leyes de titulización de algunos países y regiones han incluido disposiciones especiales sobre exenciones y reducciones de impuestos y tasas. Por ejemplo, el "Reglamento de titulización de activos financieros" en Taiwán ha cambiado de los procedimientos de transferencia de activos y derechos relacionados estipula: “El. El plan de oxidación de los certificados de fideicomiso de activos que se solicite su aprobación o se declare efectivo de conformidad con lo dispuesto en este reglamento estará exento y reducido de impuestos y tasas sobre los bienes fideicomitidos y los títulos o rentas de los beneficiarios. Por la transferencia de activos, los impuestos y tasas correspondientes. los honorarios se manejarán de acuerdo con las siguientes normas:

1. quedar exento del gravamen.

2. Para la inscripción de cambios en bienes inmuebles, hipotecas sobre bienes inmuebles, bienes muebles inscribibles y garantías reales diversas, podrá presentarse la solicitud de inscripción ante la autoridad competente en materia de registro con certificado de la autoridad competente, y No se aplican tarifas de inscripción.

3. Para quienes adquieran terrenos con motivo de la ejecución de derechos hipotecarios, no necesitarán adjuntar certificado de pago del impuesto sobre el valor agregado del terreno al registrar el cambio. El impuesto a pagar en el momento de la transferencia. seguirán siendo asumidos por el propietario original del terreno de conformidad con la ley.

Sin embargo, cuando el fiduciario enajena el terreno, la autoridad recaudadora de impuestos tendrá prioridad para recibir una compensación dentro del alcance del impuesto pagadero por el propietario original del terreno a partir del precio obtenido de la enajenación del terreno. Cuando el fiduciario transfiera sus bienes fiduciarios a otras sociedades de propósito especial de conformidad con el plan de titulización de activos fiduciarios, el registro de la transferencia de activos y los impuestos diversos se aplicarán mutatis mutandis a lo dispuesto en el párrafo anterior." El artículo 39 del Reglamento regula la Valores beneficiarios Respecto a la emisión del impuesto a las transacciones, este artículo establece: A menos que los valores beneficiarios sean aprobados como pagarés de corto plazo por la autoridad competente, sus transacciones estarán sujetas al impuesto a las transacciones de valores a la tasa impositiva de los bonos corporativos. El artículo 40 estipula que. Los ingresos de la propiedad fiduciaria con fines especiales serán aplicables a la industria bancaria. El tipo impositivo para las empresas estipula además que “los ingresos de la propiedad fiduciaria con fines especiales, después de deducir los costos y gastos necesarios, serán ingresos del beneficiario y tributarán como tal. ingresos por intereses y no se incluirán en los ingresos de la empresa con fines de lucro del fiduciario. Cuando los ingresos por intereses del párrafo anterior sean efectivamente distribuidos, el fiduciario será el agente de retención, y el impuesto retenido se gravará por separado de acuerdo con la tasa de retención prescrita, y no se incluirá en el ingreso integral total del beneficiario o del cantidad de ingresos de empresas con fines de lucro." Especial Las cuestiones legales contables más destacadas relacionadas con los fideicomisos de propósito son: dependiendo del establecimiento del fideicomiso, si el banco debe eliminar estas propiedades del fideicomiso - activos improductivos del balance del banco

Cómo hacer esto en contabilidad. Confirmar, medir y revelar el contenido de la transacción de MBS es también uno de los problemas importantes que deben resolverse en la titulización respaldada por activos actual de mi país. El problema contable más crítico en materia de contabilidad. La titulización respaldada es si los activos titulizados pueden transferirse al balance del patrocinador. Además, dado que la transferencia de activos bajo un fideicomiso no es un cambio completo de propiedad, si los registros de activos relevantes deben borrarse por completo de las cuentas financieras del patrocinador. propietario original de los activos no sólo está relacionado con la separación efectiva de los activos improductivos, sino también con el banco comercial La imagen general del balance es un problema.

Dado que el sistema legal de contabilidad financiera de mi país actualmente no involucra este tema, también trae dificultades a las operaciones específicas de los bancos comerciales.