Sistema de compensación del acuerdo marco ISDA
La terminación del sistema de liquidación neta no sólo tiene un significado positivo para las entidades contractuales, sino que también desempeña un cierto papel en la reducción de los riesgos sistémicos en el mercado de derivados. Por un lado, el sistema de liquidación neta de terminación puede reducir el riesgo crediticio de la entidad contractual: según el acuerdo de liquidación neta de terminación, la exposición al riesgo de la contraparte se reducirá considerablemente, lo que ayuda a controlar el riesgo crediticio de la contraparte; Por otro lado, es beneficioso para las instituciones financieras mejorar la eficiencia en la utilización del capital: debido al enorme papel del stop netting en la reducción del riesgo crediticio, el Nuevo Acuerdo de Capital de Basilea reconoció condicionalmente la cláusula stop netting, es decir, si el stop netting es efectivo. , al calcular el índice de adecuación de capital Se puede considerar. De esta manera, el mismo capital puede respaldar transacciones de derivados financieros a mayor escala, mejorando así en gran medida la eficiencia de la utilización del capital. Para el mercado financiero, al reducir el riesgo crediticio entre los participantes del mercado, la terminación del sistema de liquidación neta ha reducido en gran medida el riesgo general de los derivados financieros, reduciendo así efectivamente el riesgo sistémico de los mercados financieros y las instituciones financieras.
La relación entre los tres principales fundamentos institucionales del acuerdo marco ISDA
El acuerdo único, los activos defectuosos y la compensación de terminación constituyen un todo orgánico, lo que hace que la estructura marco del acuerdo marco ISDA sea significativamente diferente de la otro tipo de contrato.
(1) Un único acuerdo es la base y premisa institucional de los tres, que permite poner fin al sistema de liquidación neta de activos defectuosos. Porque solo bajo la premisa de un acuerdo único, todos los componentes del acuerdo principal constituyen un acuerdo único y completo entre las partes de la transacción. Si el incumplimiento por parte de una de las partes de cualquier documento u obligación en virtud de la transacción constituye un incumplimiento de todo el acuerdo, entonces la otra parte de la transacción tiene derecho a iniciar los procedimientos de manejo de eventos predeterminados según el acuerdo marco para salvaguardar sus propios derechos e intereses. Además, solo bajo la premisa de un acuerdo único, una vez que ocurre un evento de incumplimiento o un evento de terminación estipulado en el acuerdo principal, ambas partes pueden terminar todas las transacciones no vencidas por adelantado y calcular el monto de la terminación, promoviendo así la realización de la liquidación neta de terminación. sistema.
(2) Un acuerdo único no es el propósito y eventualmente se reflejará en el principio de activos defectuosos y el sistema de liquidación neta de terminación. Estos son sistemas clave para proteger los intereses vitales de la parte que no incumple. Cuando ocurre y continúa un evento de incumplimiento o un posible evento de incumplimiento por parte de la parte que incumple, la parte que no incumple puede utilizar el principio del activo defectuoso para proteger sus propios intereses al máximo y, en última instancia, puede proteger sus propios intereses poniendo fin a la liquidación neta.
(3) El acuerdo único, los activos defectuosos y el sistema de compensación de terminación tienen el propósito de reducir y controlar los riesgos crediticios, y los tres son inherentemente consistentes en reducir y controlar los riesgos crediticios de contraparte.
Aplicación y análisis de aplicabilidad de los tres fundamentos institucionales del Acuerdo Marco ISDA en China
Referencia de China a los tres fundamentos institucionales del Acuerdo Marco ISDA
Financiera derivados El Acuerdo Marco extrae lecciones de los tres principales fundamentos institucionales del Acuerdo Marco ISDA
En marzo de 2009, el Banco Popular de China autorizó a la Asociación Nacional de Inversores Institucionales del Mercado Financiero a emitir el "China Interbank Market Financial Acuerdo marco de negociación de derivados (2009)" (Edición anual)" (denominado Acuerdo marco NAFMII), que es el primer acuerdo marco de negociación de derivados financieros real en China. Antes de la emisión del acuerdo marco NAFMII, las transacciones de derivados financieros de mi país adoptaban el "un producto, un acuerdo marco" (como el Acuerdo Marco del Mercado Nacional Interbancario de Bonos para Transacciones a Plazo de Bonos) y el "un producto, un acuerdo marco" ( como el RMB del Mercado Nacional Interbancario de Divisas y los derivados de divisas en modo texto del acuerdo principal). El Acuerdo Marco NAFMII cubre todas las transacciones de derivados financieros extrabursátiles en China y adopta un modelo de texto similar al Acuerdo Marco ISDA “todos los productos, un acuerdo marco”, que tendrá un profundo impacto en el desarrollo de los derivados financieros en China. .
El acuerdo marco NAFMII de China se basa plenamente en estos tres fundamentos institucionales y establece tres acuerdos institucionales principales: acuerdo único, cumplimiento de condiciones previas (es decir, el principio de activo defectuoso) y terminación de la liquidación neta. Entre ellos, el acuerdo institucional para un acuerdo único se refleja en el artículo 1 del acuerdo principal: "Los tres documentos anteriores constituyen un acuerdo único y completo entre las partes de la transacción. El acuerdo institucional para el cumplimiento de los requisitos previos se refleja en el artículo". 4 (3) del acuerdo principal. Las disposiciones para la terminación del sistema de compensación se reflejan en todas las disposiciones del Artículo 9 "Manejo de Eventos de Incumplimiento" y el Artículo 10 "Manejo de Eventos de Terminación" de este Acuerdo y otras disposiciones relevantes.
Consulte los documentos de garantía de cumplimiento de compromisos de las tres fundaciones institucionales de ISDA.
El texto del acuerdo marco NAFMII no solo incluye el acuerdo marco, el acuerdo complementario y el acuerdo efectivo de la transacción, pero también incluye el documento de garantía de funcionamiento.
Actualmente existen dos tipos de documentos de garantía de cumplimiento. El documento de garantía de cumplimiento transferible es parte del acuerdo marco, y el documento de garantía de cumplimiento pignorado constituye el subcontrato de respaldo crediticio del acuerdo marco.
El documento de garantía de desempeño prometido también refleja la referencia a los tres principales fundamentos institucionales de ISDA. Dentro del documento, se valoran y compensan dinámicamente múltiples operaciones para calcular la exposición para entregar o devolver garantía de desempeño a la contraparte. Su esencia es también atribuir múltiples relaciones de derechos y deudas de acreedores a una relación de derechos y deudas de acreedores, que es la encarnación de un sistema de acuerdo único. El artículo 4 del documento estipula que “no hay necesidad de cumplir obligaciones”, lo que es una aplicación específica del principio del bien defectuoso. El artículo 11 del documento, "Derechos de alivio del deudor y del acreedor prendario", estipula que en caso de terminación anticipada, los derechos y obligaciones de ambas partes bajo el Acuerdo Marco NAFMII se compensarán con el depósito de garantía de cumplimiento, que está básicamente en con las condiciones de terminación.
Análisis de la aplicabilidad de los tres principales fundamentos institucionales en China
Los tres acuerdos institucionales básicos en el acuerdo marco entre ISDA y NAFMII son obviamente inconsistentes con las leyes y regulaciones chinas relevantes, y Su aplicación en China tiene incertidumbre.
Incertidumbre sobre la aplicación del sistema de acuerdo único en China
Las disposiciones del acuerdo principal que reflejan el sistema de acuerdo único requieren que las partes establezcan una "conexión" entre las transacciones bajo el acuerdo. La conectividad es un término relativamente colorido que proviene de la ley de compensación y se refiere a interdependencias contractuales entre transacciones que de otro modo podrían parecer independientes. En algunas jurisdicciones de derecho civil, la falta de conectividad o el establecimiento de un marco de acuerdo único generará dudas sobre si una parte insolvente constituida en esa jurisdicción puede implementar una compensación estrecha, por lo que el establecimiento de dicha conectividad es muy importante.
Según el artículo 25 de la Ley de Contratos de mi país, “un contrato se establece cuando el compromiso surte efectos”, por lo tanto toda transacción de derivados realizada por ambas partes constituye un contrato independiente. Incluso si las partes hacen una declaración de que todas las transacciones constituyen un acuerdo único al firmar el acuerdo marco de derivados, sigue siendo incierto si esta declaración por sí sola es suficiente para establecer conectividad entre todas las transacciones dentro de nuestra jurisdicción. La solución más fundamental es promover la legislación china para reconocer la conectividad de tales transacciones y reconocer un marco de acuerdo único.
La incertidumbre de la aplicación del principio del activo dudoso en China
Como se mencionó anteriormente, la aplicación del principio del activo defectuoso en casos de quiebra en varios países es diferente, lo que depende en proteger los intereses de los acreedores y garantizar el equilibrio y la elección entre múltiples orientaciones de valor, como la seguridad y la eficiencia de las transacciones. En nuestro país, el principio de activos defectuosos debe entenderse en combinación con las disposiciones pertinentes del derecho contractual y del derecho de quiebras de empresas.
La "Ley de Contratos" de mi país también contiene disposiciones similares al principio de activos defectuosos. Por ejemplo, el artículo 108 estipula: "Si una parte expresa o demuestra expresamente con su propio comportamiento que no cumplirá sus obligaciones contractuales, la otra parte podrá exigirle que asuma la responsabilidad por incumplimiento del contrato antes de la expiración del plazo de ejecución". Sin embargo, esta cláusula sólo estipula que una parte puede exigir a la otra que asuma la responsabilidad por incumplimiento del contrato, no otorga a la parte el derecho de suspender el cumplimiento de sus obligaciones contractuales.
El artículo 18 de la Ley de Quiebras Empresariales de mi país estipula el derecho a elegir al administrador de la quiebra. Después de que el tribunal popular acepta la solicitud de quiebra, el administrador tiene derecho a decidir rescindir o continuar ejecutando el contrato que se estableció antes de que se aceptara la solicitud de quiebra pero que no ha sido ejecutado por el deudor y la otra parte, y notificar a la otra parte. parte que "si el administrador decide continuar ejecutando el contrato, la otra parte deberá cumplirlo, pero la otra parte tiene derecho a exigir al administrador que proporcione una garantía; si el administrador no proporciona una garantía, el contrato se considerará haber sido rescindido "Desde esta perspectiva, según el sistema de administrador de quiebras estipulado en la Ley de Quiebras Empresariales de mi país, después de que una de las partes del acuerdo principal quiebra, el contrato se rescinde. La parte en quiebra no puede ejercer eficazmente sus derechos en virtud del contrato. Sección 2(a)(iii) del Acuerdo Marco ISDA o Sección 4(iii) del Acuerdo Marco NAFMII porque la decisión de continuar con la ejecución o terminar las transacciones bajo el Acuerdo Marco Los derechos pertenecen al administrador de quiebras. Independientemente de si el administrador concursal decide continuar con el cumplimiento o terminar las transacciones bajo el acuerdo principal, la contraparte no insolvente no puede suspender el cumplimiento de las obligaciones contractuales sin terminar las transacciones bajo el acuerdo principal.
Incertidumbre sobre la terminación del sistema de liquidación neta según la Ley de Quiebras de China
En primer lugar, como se mencionó anteriormente, el artículo 18 de la Ley de Quiebras Empresariales estipula el derecho de selección de los administradores de quiebras. Por lo tanto, si el representante de la insolvencia trata cada transacción no vencida conforme al acuerdo marco como un contrato separado que no ha sido ejecutado íntegramente por las partes, y sólo opta por ejecutar contratos que sean beneficiosos para la parte en quiebra, la parte que no está en quiebra puede tener que realizar una obligación estimada acordada en virtud de una operación perdedora y otra operación con ganancia esperada.
En segundo lugar, incluso si ambas partes de la transacción calculan el pago por terminación anticipada de acuerdo con el sistema de terminación neta del acuerdo marco, el cálculo del pago puede ocurrir después o antes del inicio del procedimiento de quiebra (si una de las partes de la transacción es gravemente insolvente, aunque no ha iniciado un procedimiento de quiebra, pero también activa la cláusula de incumplimiento en el acuerdo marco), lo que entra en conflicto con las disposiciones pertinentes de la ley de quiebras de mi país y puede no ser válido.
(1) Si se incurre en la tarifa por terminación anticipada después de la aceptación de la solicitud de quiebra, no cumple con las disposiciones de compensación por quiebra del artículo 40 de la "Ley de Quiebras Empresariales" de mi país y puede considerarse que incurrir después de la aceptación del caso de quiebra, afectando así la solicitud de compensación por quiebra.
(2) La tarifa por terminación anticipada se incurre antes de que comience el procedimiento de quiebra, lo que entra en conflicto con las disposiciones de los artículos 31 a 33 de la Ley de Quiebras Empresariales de mi país sobre actos revocables e inválidos antes de la aceptación del caso de quiebra. , se puede considerar que no se admitirá la liquidación neta de reclamaciones y deudas contraídas dentro de los seis meses anteriores a que el tribunal acepte el caso de quiebra.