Cómo brindar opiniones jurídicas de alta calidad para la toma de decisiones corporativas

A principios de febrero, la Asociación de Gestión de Activos de China emitió un aviso indicando que "las nuevas solicitudes de registro de administradores de fondos de capital privado y los administradores de fondos de capital privado registrados que hayan sufrido algunos cambios importantes deben presentarse a una firma de abogados china". a través del sistema de registro y archivo de fondos de capital privado". Tan pronto como se emitió el requisito de "opiniones legales", el registro de opiniones legales por parte de administradores de fondos de capital privado (en adelante, "opiniones legales") se ha convertido en el centro de atención. en el mercado de capitales.

¿Cómo completar una opinión legal de alta calidad que cumpla con los requisitos de la Asset Management Association?

1. Familiarizarse y comprender profundamente las regulaciones legales relevantes

Cuando un abogado hace cualquier negocio, es importante que esté familiarizado con las leyes, regulaciones y documentos normativos relacionados. al negocio (en adelante, las "normas legales") Requisito previo necesario. Los abogados que completen la carta de opinión jurídica empresarial deberán conocer al menos las siguientes disposiciones legales:

"Ley de Fondos de Inversión en Valores";

"Medidas Provisionales para la Supervisión y Administración de Sociedades Privadas Fondos de Capital Privado";

"Medidas de Registro y Presentación de Fondos para Administradores de Fondos de Capital Privado (Prueba)";

"Directrices para Opiniones Legales sobre Registro de Administradores de Fondos de Capital Privado";

Anuncio "Acerca de una mayor estandarización de la gestión de fondos de capital privado" sobre ciertos asuntos relacionados con el registro de personas"

"Respuestas a preguntas relacionadas con el registro y la presentación de fondos de capital privado (1) a (8)";

"Medidas para la administración de los despachos de abogados que se dedican al negocio jurídico de valores";

"Reglas de práctica para el negocio jurídico de valores de los despachos de abogados (ensayo)".

Se debe prestar especial atención a las disposiciones legales anteriores a la hora de emitir opiniones jurídicas. Son la base de sobre qué materias los abogados deben emitir opiniones jurídicas y cómo emitir opiniones jurídicas. (La cuenta pública de WeChat "V under the Wutong Tree" publicó un directorio muy detallado de leyes y regulaciones relacionadas con la gestión y presentación de fondos de inversión de capital privado el 26 de marzo. Puede consultarlo).

Un abogado que cotiza entre 20.000 y 30.000 yuanes o incluso varios miles de yuanes en honorarios legales por una opinión jurídica, evidentemente no ha prestado atención a los requisitos legales antes mencionados para la gestión de fondos de capital privado y no tiene claro cuáles son. ¿Qué debe hacer el abogado para emitir una opinión jurídica? ¿Qué tareas y responsabilidades exige la ley?

2. Comprender correctamente la amplitud y profundidad de las opiniones legales.

Completar una opinión legal de alta calidad que cumpla con los requisitos de las agencias reguladoras. La amplitud y profundidad de la opinión legal debe ser. adecuado. .

El requisito previo para comprender correctamente la amplitud y profundidad de las opiniones jurídicas es comprender por qué los abogados están obligados a emitir opiniones jurídicas. El objetivo de la ley es exigir a los abogados que ayuden a los gestores de fondos de capital privado a "autodisciplinarse" mediante opiniones jurídicas. Si los dictámenes legales no alcanzan la amplitud y profundidad necesarias, no se logrará el objetivo de restringir la "autodisciplina" de los gestores de fondos de capital privado.

Las "Directrices para las opiniones jurídicas sobre el registro de administradores de fondos de capital privado" (en adelante, las "Directrices para las opiniones jurídicas") han enumerado catorce cuestiones sobre las que los abogados deben expresar opiniones, y sólo contar materias sobre las cuales los abogados deben emitir opiniones. Se hizo una delimitación básica del alcance.

Si comprende superficialmente las "Pautas de opinión jurídica" y cree que los abogados solo necesitan escribir el contenido relevante, todo estará bien. En la actualidad, el principal problema con los dictámenes legales fallidos obtenidos de diferentes canales es que los dictámenes legales son sólo formalidades y no contribuyen a ayudar a la institución solicitante a autodisciplinarse.

A continuación, explicaré la amplitud y profundidad de las opiniones jurídicas utilizando como ejemplos los asuntos sobre los que los abogados deben expresar opiniones enumerados en las "Pautas de opinión jurídica".

Las "Lineamientos de Opinión Legal" exigen que los abogados emitan opiniones legales sobre las "situaciones de litigio o arbitraje en los últimos tres años" de la institución que solicita el registro como administradora de fondos de capital privado (en adelante denominada la "institución solicitante").

¿Cómo calcular los últimos tres años en “Participación en litigios o arbitrajes en los últimos tres años”? Por precaución, los abogados deben extrapolar tres años hacia adelante a partir de la fecha de emisión de la opinión legal; los abogados deben incluir todos los casos de litigio y arbitraje en los últimos tres años, independientemente de la naturaleza del caso, el monto involucrado o el monto; resultado, en la opinión jurídica. Ésta es la amplitud que deben tener las opiniones jurídicas, o los límites dentro de los cuales los abogados pueden emitir opiniones jurídicas.

La profundidad de la opinión legal se refleja en el análisis y juicio de "situaciones que involucran litigios o arbitrajes en los últimos tres años", que incluyen, entre otros, el siguiente análisis y juicio:

1. Si afectará la existencia legal continua de la institución solicitante;

2 Si tendrá un impacto significativo en los activos de la institución solicitante (en relación con su existencia efectiva);

3. Si tendrá un impacto significativo en los activos de la institución solicitante (en relación con su existencia efectiva);

3. tiene un impacto significativo en la estructura de propiedad del solicitante;

4. Si tendrá un impacto significativo en las calificaciones de los representantes legales y ejecutivos de la institución solicitante;

5. Si refleja los riesgos de la institución solicitante. Problemas con los sistemas de gestión y control interno.

Si todos los litigios o arbitrajes ya han concluido, se debe explicar el impacto de los resultados en la institución solicitante; si aún están en proceso, se debe juzgar el impacto en la institución solicitante. Lo anterior es la profundidad que debe tener la asesoría jurídica. Sin esta profundidad, la opinión de un abogado es, en el mejor de los casos, una descripción más que un análisis y juicio de los hechos relevantes.

Para resolver el problema de la amplitud y profundidad de las opiniones jurídicas, debemos confiar en la experiencia del abogado y en su comprensión de las disposiciones y hechos legales.

3. Preste atención a las similitudes y diferencias entre los asuntos de debida diligencia y las listas de documentos de debida diligencia.

Las "Directrices para opiniones legales" han proporcionado catorce elementos que requieren la debida diligencia por parte de los abogados. que también se puede ver en línea en varias listas de diligencia debida o listas de documentos de diligencia debida. Sería un error pensar que esto es lo que hace un abogado, o que los asuntos que un abogado necesita para hacer la debida diligencia ya están claros.

Los catorce asuntos de diligencia debida son un resumen de los asuntos que los abogados deben descubrir. No son iguales a una lista de documentos de diligencia debida ni a todos los asuntos de diligencia debida. No se puede considerar que los catorce asuntos de diligencia debida que figuran en las "Pautas de opinión jurídica" sean una lista de todos los documentos relevantes que los abogados deben recopilar, o todos los asuntos de diligencia debida. Los catorce asuntos de debida diligencia sólo dibujan catorce círculos y señalan catorce alcances a los abogados. Para cumplir con los requisitos de control de riesgos y autodisciplina de la institución solicitante, los abogados deben desempeñar sus funciones con integridad, credibilidad, diligencia y responsabilidad. las circunstancias específicas de la empresa, determinar los asuntos específicos que deben ser cubiertos por cada asunto de diligencia debida y enumerar los documentos que deben obtenerse para cada asunto específico.

A continuación, utilizaré las "Pautas de opinión legal" sobre "si la institución solicitante está establecida en China de conformidad con la ley y existe efectivamente como ejemplo para explicar la relación entre los asuntos de diligencia debida y". la lista de documentos de diligencia debida.

La "versión principal" que vemos actualmente en Internet enumera principalmente el estado de registro industrial y comercial y el estado de accionista de la institución solicitante en cuanto a "si la institución solicitante está establecida en China de acuerdo con la ley y existe efectivamente." Esta disposición de las "Pautas de Opinión Jurídica" no ha sido analizada desde una perspectiva jurídica, y el contenido enumerado aún es superficial. Si analizamos "si la institución solicitante está establecida en China de conformidad con la ley y existe efectivamente", las cuestiones que deben verificarse deben incluir:

1. ;

2. Si los accionistas o socios de la institución solicitante tienen las calificaciones legales para constituir una administradora de fondos (sociedad o sociedad);

3. la institución es legal;

4. Si la calificación de registro industrial y comercial de la institución solicitante existe legalmente;

5. Si la institución solicitante está realmente operando;

6. Si la institución solicitante existe de conformidad con el artículo 180 de la "Ley de Sociedades Anónimas" Circunstancias que deben disolverse según lo dispuesto en el artículo

7. la Ley de Quiebras.

Las cuestiones anteriores también pueden desglosarse según las circunstancias específicas de la empresa. Para verificar los asuntos anteriores, los abogados deben obtener las pruebas correspondientes, y estas pruebas que deben obtenerse forman una lista de documentos de diligencia debida. La lista de documentos incluye:

1. Los documentos relevantes actualmente válidos del solicitante, incluida la licencia comercial, el certificado de aprobación de empresa con inversión extranjera, el certificado de código de organización, el certificado de registro fiscal, el certificado de registro de divisas y la licencia de apertura de cuenta bancaria. y certificado de registro de seguridad social, certificado de apertura de cuenta de fondo de previsión, certificado de registro de derechos de propiedad de activos estatales (si corresponde), etc.

2. Documentos de registro industrial y comercial relevantes establecidos por el solicitante, incluidos, entre otros, estatutos de la empresa, acuerdo de accionistas, informe de verificación de capital, documentos de aprobación de los accionistas para la inversión en la empresa, etc.

3. Documentos sobre las calificaciones de los accionistas del solicitante, incluida la lista de accionistas del solicitante, los documentos de calificación de los accionistas, incluido el certificado de identidad y el cuestionario de información básica de los accionistas personas físicas de la empresa, la licencia comercial del accionista persona jurídica y los estatutos de su empresa, el cuestionario para los accionistas de la persona jurídica, los documentos de aprobación interna del accionista de la persona jurídica para la inversión del accionista de la persona jurídica en el solicitante, etc.

4. Documentos relevantes de los cambios industriales y comerciales previos del solicitante.

5. Informe de auditoría o informe financiero reciente del solicitante y comprobante fiscal.

6. A través de búsquedas en Internet y bases de datos, obtener toda la información relacionada con el establecimiento legal y existencia efectiva del solicitante en China.

4. Completar la debida diligencia de acuerdo con la normativa

Realizar una opinión jurídica de alta calidad que cumpla con los requisitos de las agencias reguladoras requiere un trabajo diligente y responsable por parte de los abogados. Para emitir opiniones jurídicas, ¿qué trabajo realizó el abogado y cómo lo hizo? Este es el contenido que no se puede evitar en la carta de opinión jurídica.

(1) Método de diligencia debida

La Asset Management Association exige que, para emitir opiniones legales, los despachos de abogados y sus abogados encargados deben consultar el "Negocio legal de valores de los despachos de abogados". Reglas de práctica "(implementación de prueba)", adopte métodos y medios razonables de acuerdo con las necesidades reales para obtener materiales de evidencia apropiados. Los métodos de inspección de diligencia debida que pueden adoptar los bufetes de abogados y sus abogados encargados incluyen, entre otros, la revisión de materiales escritos, inspecciones in situ, entrevistas al personal, búsquedas en Internet y bases de datos, entrevistas externas e informes a las autoridades administrativas y judiciales y a las personas con funciones de asuntos corporativos. Organizaciones, firmas contables, etc.

(2) Uso de habilidades profesionales

Las "Reglas de práctica comercial legal de valores de firmas de abogados (prueba)" requieren que "los abogados deben utilizar sus conocimientos y habilidades profesionales para realizar inspecciones basadas por su cuenta, sacar conclusiones de inspección y emitir opiniones legales de forma independiente. Los asuntos como la recopilación de pruebas y materiales deben ser manejados en persona y no serán manejados por el cliente si se utilizan los materiales proporcionados por el cliente, se realizarán las inspecciones y verificaciones necesarias; realizado sobre su contenido, naturaleza y validez”.

(3) Documentos de trabajo

Las firmas de abogados y sus abogados encargados deberán preparar y mantener registros de trabajo y diligencia debida pertinentes. papeles. Los papeles de trabajo incluyen todos los documentos de la institución solicitante, documentos de instituciones y departamentos de gestión externos, información obtenida a través de búsquedas en Internet y bases de datos, documentos emitidos por abogados que deben ser completados por la institución solicitante y registros de trabajo de los abogados (al menos incluyendo los trabajo de debida diligencia realizado por el abogado) Actas, actas de reuniones donde los abogados realizaron investigaciones sobre asuntos relevantes, registros de correos electrónicos y cartas intercambiadas con la organización solicitante), etc. Los documentos de trabajo son la base fáctica para la formación de opiniones jurídicas, la prueba de si los abogados están desempeñando sus funciones y también una barrera y un escudo para que los abogados eviten riesgos legales relevantes.

Las opiniones jurídicas son el resultado del trabajo de un abogado. Sin profesionalismo, diligencia y prudencia no habrá resultados laborales calificados.

5. Redactar una opinión jurídica según sea necesario

Al redactar una opinión jurídica, es necesario explicar detalladamente el proceso mediante el cual el abogado comprende la situación de la institución solicitante y otros aspectos relevantes. hechos, y preste atención a la descripción de la opinión legal, la relación lógica entre la situación del solicitante y otros hechos relevantes y la conclusión del abogado en la opinión legal. Incluyendo:

(1) Describir el proceso de debida diligencia

La Asset Management Association exige que el contenido de la opinión legal emitida por el bufete de abogados y su abogado responsable incluya una descripción completa del proceso de debida diligencia, se debe emitir una opinión jurídica clara sobre la base de la debida diligencia sobre el contenido estipulado en los “Pautas de Opinión Legal

(2) Argumentación razonable