¿Es inapropiado considerar permitir participaciones accionarias en el derecho comercial al legislar?

La tercera interpretación de la “Ley de Sociedades” reconoce claramente el efecto jurídico de la intención original de la legislación. Esta interpretación fue adoptada en la 1504ª reunión del Comité Judicial del Tribunal Supremo Popular el 6 de febrero de 2010 y entrará en vigor el 6 de febrero de 2011.

Antes de esto, en realidad había habido un gran número de tenencias de acciones en nombre de otros. En este sentido, ya existen algunas regulaciones relevantes para regular el comportamiento de las tenencias.

Por ejemplo, las "Directrices para el funcionamiento de las juntas directivas de las compañías de seguros" de 2008 (Baojianfa [2008] No. 58), la "Administración estatal de divisas para el financiamiento y el retorno de los residentes nacionales" de 2007 "Aviso sobre cuestiones de gestión de divisas" (Baojianfa [2005] Nº 75), e incluso en 2006, la Comisión Reguladora de Valores de China regulaba cuestiones relacionadas con el establecimiento de sociedades de gestión de fondos y la enajenación de acciones.

Todas las normas legales anteriores indican la existencia objetiva de tenencias de acciones y las correspondientes medidas regulatorias para las tenencias de acciones.

Sin embargo, también se puede observar que la participación accionaria en el ámbito comercial es un fenómeno objetivo, y la base para el ajuste y la regulación se limita a regulaciones departamentales o documentos normativos. Una vez que surgen las disputas de propiedad modernas e involucran procesos judiciales, no existe una base legal clara en términos de leyes, regulaciones administrativas o interpretaciones judiciales. Esto también conduce a un vacío entre los comportamientos y disputas objetivamente existentes y la base judicial vigente en ese momento.

Por tanto, es necesario regular y ajustar el comportamiento accionarial a nivel legislativo.

Sin embargo, el valor jurídico en el ámbito mercantil es diferente al valor jurídico en el ámbito civil. El sector empresarial persigue más la inversión y la eficiencia operativa y fomenta las transacciones. Precisamente en aquella época nos enfrentábamos al hecho objetivo de que existía una necesidad urgente de un entorno empresarial sano, ordenado, flexible y libre.

Aunque existen riesgos objetivos inherentes al comportamiento de los accionistas, después de sopesar los pros y los contras, el comportamiento de los accionistas tiene grandes beneficios al mejorar la disposición a invertir, adoptar métodos de inversión flexibles e incluso ofrecer incentivos de capital y mejorar la eficiencia del gobierno corporativo. Gran ventaja.

Por ello, el Tribunal Supremo emitió la tercera interpretación de la “Ley de Sociedades de Capital”, que reconocía claramente el acto de poseer acciones de una sociedad por cuenta de otros en el nivel de interpretación judicial. Aunque todavía existen algunas disputas sobre el origen legal de la interpretación judicial, juega un gran papel rector en el manejo de dichas disputas en los juicios judiciales, aclarando la dirección de los juicios y la actitud jurídica.

Ya que estamos hablando de poseer acciones en nombre de otros, permítanme presentarles las ventajas y desventajas por cierto. Puede que no solo sea completo, sino también compartido:

Primero, Efectos positivos

1. Evite las restricciones de identidad y respete los deseos de inversión personales.

En leyes relevantes, como la Ley de Sociedades, existen restricciones legales relevantes sobre la identidad de los accionistas y entidades dedicadas a actividades con fines de lucro. El uso de terceros para poseer acciones en nombre de otros y el control real entre bastidores no sólo elude las restricciones legales, sino que también logra el propósito de inversión.

Por supuesto, en algunos casos especiales, no se puede decir que este sea su efecto positivo. El cumplimiento de las leyes y reglamentos es el primer principio y está absolutamente prohibido eludir las disposiciones legales y lograr fines ilegales.

Sin embargo, hay algunos inversores que no están dispuestos a "mostrar la cara" y sus nombres no están dispuestos a revelarse en la información para los accionistas. Tener acciones en nombre de otros también es una buena opción.

La inversión es voluntaria, flexible y puede ser anónima, lo que amplía objetivamente el alcance de los inversores.

2. Superar el límite de número de accionistas.

Por ejemplo, la Ley de Sociedades estipula que el límite superior del número de accionistas de una sociedad de responsabilidad limitada es 50, pero en realidad, el número de personas con la misma inversión puede superar con creces este número. Además de optar por establecer varias empresas y luego cada empresa realiza la misma intención de inversión que un accionista persona jurídica, este problema también se puede resolver manteniendo acciones en nombre de otros.

3. Incentivos de equidad

Para motivar a los empleados, algunas empresas tienen muchos incentivos entre los que elegir.

A largo plazo, combinar los intereses de desarrollo de la empresa con los intereses personales de los empleados es sin duda un método de incentivo a largo plazo extremadamente eficaz.

Pero en la realidad también existen varios problemas. Por ejemplo, una vez que un empleado termina la relación laboral con la empresa pero sigue siendo accionista de ésta, inevitablemente tendrá algún impacto en el gobierno corporativo e incluso conducirá a un punto muerto en la empresa.

En vista de esto, los empleados pueden recibir el capital social correspondiente a través de un acuerdo durante su empleo, pero sin registro de cambio industrial y comercial, y dejar que otros posean el capital social en su nombre, lo que no solo desempeña el papel de incentivo de equidad hasta cierto punto, pero también evita prevenir futuras disputas de equidad.

4. Mejorar la eficiencia del gobierno corporativo

Las decisiones importantes de la empresa requieren que se vote en una junta de accionistas. Es bueno que haya pocos accionistas y que el costo de convocatoria no sea alto. Y no es fácil para aquellos accionistas que tienen un gran número de accionistas y viven en varios lugares celebrar reuniones.

Sin embargo, la Ley de Sociedades de Capital estipula claramente el número de accionistas que asistirán a la junta y el método de votación. De hecho, los problemas anteriores tendrán un impacto negativo en la eficiencia del gobierno corporativo hasta cierto punto.

A través del método de tenencia de acciones, las acciones de algunas personas están en manos de personas de confianza. Antes de la reunión y la votación, se lleva a cabo una comunicación sencilla y opiniones claras, y solo unas pocas personas participan en la reunión y la votación, lo que mejora enormemente la eficiencia de la reunión y la votación.

5. Atraer inversiones y potenciar la influencia de la empresa.

El funcionamiento de la empresa no puede separarse del capital y mucho menos de la cooperación. Para atraer más inversiones, mejorar la influencia y aumentar las oportunidades de cooperación, algunas empresas también se preocuparán por los accionistas nominales.

Por ejemplo, a través de la agencia, también es una buena idea utilizar a algunas personas influyentes en la industria como accionistas nominales de la empresa y darles alguna remuneración o incluso dividendos, mientras que las operaciones y la toma de decisiones reales Los derechos se ejercen por el método de accionistas anónimos.

Por supuesto, a mí personalmente no me gusta este enfoque. Especialmente para las contrapartes, es fácil crear una impresión falsa de la fortaleza de la otra parte y realizar una evaluación de riesgos equivocada. En el contexto de hacer negocios con integridad, estrictamente hablando, no puede considerarse un papel activo de agencia.

6. Otras funciones

Además de lo anterior, la función de participación accionaria también se puede utilizar para evitar restricciones en los ratios de participación accionaria (como leyes, reglamentos o estatutos de la empresa pertinentes). sobre la proporción de participación de un solo accionista), evitar transacciones relacionadas, restricciones/prohibiciones de no competencia e incluso fortalecer el control sobre un determinado accionista (en la superficie, la proporción de participación está relativamente equilibrada, pero de hecho se llega a un acuerdo de participación , que es una concentración encubierta de acciones). ...

Pero, de hecho, a mí personalmente no me gustan estas funciones y realmente no estoy de acuerdo con ellas. Después de todo, el propósito de la participación accionaria es fomentar las transacciones, alentar a más inversores a participar en el desarrollo económico y crear un entorno empresarial honesto, saludable y ordenado, en lugar de eludir deliberadamente las restricciones legales o incluso aprovechar esta forma de participación accionaria aparentemente legal. para ocultar su finalidad ilegal.

En segundo lugar, el riesgo de mantener

Volvamos a la cuestión aquí. ¿Por qué es problemático tener acciones en nombre de los accionistas? La razón fundamental es que poseer acciones en nombre de los accionistas implica riesgos inherentes en diversos grados, no sólo para los accionistas nominales y los accionistas inactivos, sino también para los acreedores de las empresas y los acreedores de los accionistas.

Y este tipo de riesgo es difícil de evitar sólo mediante un acuerdo. Compartamos algunos de los riesgos. Por supuesto, esto es sólo un resumen personal, no necesariamente exhaustivo. Por favor, perdóname.

1. Los riesgos de los accionistas nominales, es decir, de los accionistas.

Los accionistas nominales no son los titulares reales de los derechos de las acciones que poseen, ni asumen las obligaciones accionariales correspondientes según el contrato de agencia. Pero no está exento de riesgos.

De acuerdo con las disposiciones pertinentes de la "Ley de Sociedades", la empresa tiene derecho a exigir a los accionistas que cumplan con sus obligaciones de aportación de capital de conformidad con los estatutos de la empresa, y los acreedores de la empresa también tienen el derecho. exigir a los accionistas que no hayan cumplido sus obligaciones de aportación de capital que reembolsen a la empresa dentro del alcance de su deuda de capital suscrita.

Entonces, para los accionistas nominales, el riesgo principal reside en el riesgo de inversión que corren los accionistas nominales por el incumplimiento de los accionistas inactivos. Según la interpretación del artículo 3 de la Ley de Sociedades, los accionistas nominales no pueden defenderse alegando que son sólo accionistas nominales y no inversores reales.

Aunque a los accionistas nominales se les ha otorgado el derecho a recuperarse de los accionistas inactivos después de asumir las responsabilidades anteriores, es concebible que, dado que los accionistas inactivos no pueden cumplir con sus obligaciones de contribución de capital según lo acordado, su solvencia real también se vea afectada. concebible Y saber. Objetivamente hablando, el accionista nominal equivale a una "garantía" de las obligaciones de aporte de capital del accionista inactivo. Especialmente para algunas participaciones libres, los riesgos y rendimientos de los accionistas nominales obviamente no son iguales.

2. Riesgos de los accionistas inactivos/inversores reales

En comparación con los accionistas nominales, los accionistas inactivos en realidad enfrentan mayores riesgos, especialmente el riesgo moral de los accionistas nominales y el riesgo de deuda personal.

Como inversores reales y titulares de derechos, los accionistas inactivos no tienen la condición de accionistas nominales. Los derechos de dividendos y de voto más importantes de los accionistas sólo están restringidos por un acuerdo y se ejercerán en su nombre.

Sin embargo, cuando se enfrentan a enormes tentaciones de obtener ganancias, es probable que los accionistas nominales infrinjan los intereses de los accionistas inactivos. Este es un riesgo moral inherente. Aunque los accionistas inactivos todavía pueden responsabilizar a los accionistas nominales mediante acuerdos, la implementación real es un problema.

Y el impacto posterior del uso no autorizado de los derechos de voto por parte de los accionistas nominales en el comportamiento de la empresa es aún más difícil de eliminar.

Otro riesgo es el riesgo de deuda personal del accionista nominal. Después de todo, el capital está registrado a nombre del accionista nominal y sus acreedores tienen motivos para creer que el capital es propiedad personal del accionista nominal.

Por lo tanto, el patrimonio correrá el riesgo de ser congelado o ejecutado por los acreedores del accionista nominal. Además, es muy probable que los accionistas nominales enajenen su capital sin autorización, como por ejemplo estableciendo garantías prendarias o incluso obteniendo préstamos.

Incluso si los inversores reales tienen derecho a responsabilizar a los accionistas nominales por incumplimiento de contrato o compensación, es difícil decir si las pérdidas pueden compensarse.

Hay otro gran problema. Muchos accionistas anónimos tienen el malentendido de que pueden rescindir el acuerdo de participación accionaria en cualquier momento, revelar sus identidades reales de accionistas y participar directamente en el gobierno corporativo.

No es tan sencillo. No hay ningún problema en rescindir el contrato de agencia. Después de todo, se trata esencialmente de un contrato de encomienda. Como principal, el accionista inactivo tiene derecho a revocar a voluntad salvo pacto en contrario.

Sin embargo, incluso si el acuerdo de encomienda se rescinde, no significa que el accionista inactivo pueda obtener la condición de accionista. Según el tercer párrafo del artículo 24 de la Interpretación III de la Ley de Sociedades, el inversionista real, sin el consentimiento de más de la mitad de los demás accionistas de la empresa, solicita a la empresa que cambie de accionistas, emita un certificado de aporte de capital, registre en la lista de accionistas, registrarlo en los estatutos de la empresa y enviarlo a la empresa. Si la empresa está registrada ante la autoridad de registro de empresas, el tribunal popular no la apoyará.

En pocas palabras, el hecho de que un accionista anónimo pueda hacerse famoso depende no sólo de la rescisión del contrato de encomienda, sino también de los deseos de otros accionistas de la empresa. (También hay disposiciones en el Acta de los Nueve, por lo que no entraré en detalles aquí).

3. Riesgo del acreedor

¿Por qué mencionar el riesgo del acreedor?

Después de todo, el comportamiento accionarial afecta directamente a la composición accionaria real de la empresa, lo que a su vez tiene un impacto directo en el gobierno corporativo y las transacciones comerciales. Cuando una contraparte comercia con una empresa, la composición de los accionistas de la empresa afectará directamente su conclusión de evaluación al evaluar los riesgos de la transacción.

Desde esta perspectiva, existe un grado significativo de correlación de riesgo entre las tenencias de capital y las contrapartes de las transacciones corporativas. Una vez que una empresa incurre en deuda externa, afectará directamente los intereses de los acreedores de la empresa.

La solvencia de la empresa depende no sólo de la propiedad de la empresa, sino también de la cantidad de capital aportado por los accionistas. Cuando una empresa no puede pagar sus deudas, los acreedores de la empresa tienen derecho a exigir a los accionistas que no han cumplido con sus obligaciones de aportación de capital que asuman la responsabilidad de pagar las deudas dentro del alcance de sus aportaciones de capital. Sin embargo, las normas y dictámenes actuales no estipulan claramente que los acreedores de la empresa puedan exigir que el inversor real asuma esta responsabilidad.

Y en esto los círculos teóricos no se ponen de acuerdo.

Esto da como resultado que las contrapartes de la empresa realicen transacciones con la empresa basándose en la confianza en los inversores reales. Cuando una empresa está endeudada, a sus acreedores les resulta difícil exigir que los inversores reales asuman las responsabilidades correspondientes. La esencia es que los inversores reales utilizan el capital para mantener los riesgos de las transacciones y traspasarlos a los acreedores de la empresa.

Éste no es el orden de mercado que queremos perseguir.

En resumen, la equidad es producto del desarrollo económico. Dado que existe, demuestra que existe tal demanda en el mercado.

Si bien existen algunos riesgos inherentes o inciertos, la prohibición ciega no es coherente con los valores que se persiguen en el mundo empresarial.

Solo a través de medidas de apoyo, leyes y regulaciones más completas podremos brindar orientación positiva y compensar los errores. En cuanto a si no se consideró detenidamente en ese momento, no se puede generalizar.

Después de todo, una de las características del sistema jurídico estatutario es que las disposiciones legales van a la zaga del desarrollo social y económico. El sistema legal se modifica y ajusta constantemente a medida que surgen problemas en el desarrollo.

Pero pase lo que pase, operar con integridad y cumplir estrictamente los contratos son principios eternos.

(Corríjame si hay algún problema).