Sobre casos de arbitraje económico

En octubre de 1999, las partes A, B, C y D decidieron invertir en el establecimiento de una sociedad y firmaron un acuerdo de sociedad por escrito. Parte del acuerdo de asociación es el siguiente: (1) La Parte A aporta 65.438+ millones de RMB en efectivo, la Parte B aporta 80.000 RMB en especie y, con el consentimiento de las otras tres partes, la Parte C aporta 60.000 RMB en forma de bonos descontados. servicios laborales, y el Partido D aporta 40.000 RMB en efectivo (2) el Partido A, el Partido B, el Partido C y el Partido D asignarán ganancias y asumirán riesgos en una proporción de 2: 2: 1: 1; A ejecutará los asuntos de la sociedad y representará a la sociedad externamente, y los otros tres no ejecutarán los asuntos de la sociedad, pero la firma del contrato de venta y del contrato de encomienda debe obtener el consentimiento de los demás socios. El acuerdo de asociación no especifica el período de funcionamiento de la asociación.

Durante la existencia de la sociedad, ocurrieron los siguientes hechos:

(1) En mayo de 1999, la Parte A firmó un contrato de encomienda con un tercero de buena fe a nombre de la sociedad. asociación. Luego de enterarse, el Socio B consideró que el contrato no era de interés para la sociedad. Luego de negociar con la Parte C y la Parte D, le expresó a la Compañía A que no reconocía el contrato porque el Socio A no tenía derecho a hacerlo. firmar un contrato de agencia con un tercero únicamente.

(2) Desde junio de 5438 hasta octubre de 2000, el socio Ding se retiró de la sociedad, pero su retirada no tuvo ningún impacto adverso en la sociedad. En marzo de 2000, el socio Ding abandonó la sociedad. Como resultado, la asociación aceptó que Wu Xin se uniera y Wu contribuyó con 40.000 yuanes. En mayo de 2000, la empresa A, acreedora de la sociedad, exigió a los socios actuales A, B, C y E de la sociedad y al socio saliente D asumir la responsabilidad conjunta de la deuda de 240.000 yuanes contraída antes de que el socio D se retirara de la sociedad. asociación. Ding se negó a asumir la responsabilidad del pago de las deudas con el argumento de abandonar la sociedad. Se negó a asumir la responsabilidad de pagar sus deudas anteriores a su carrera, citando su nueva carrera.

(3) Para mejorar la operación y gestión de la sociedad, el socio A decidió en abril de 2000 contratar a B, que no es socio, como personal de operación y gestión de la sociedad y proporcionó; Empresa C con servicios a nombre de la garantía de la sociedad.

(4) 2006 54 En abril de 2006, el socio B no pudo pagar la deuda de 80.000 yuanes debida a la empresa D en el contrato de venta firmado con la empresa D. En junio de 2001, la empresa D presentó una demanda. presentó ante el Tribunal Popular en marzo, y el Tribunal Popular falló a favor de la Compañía D. En agosto de 2001, la empresa D solicitó al Tribunal Popular la ejecución de la totalidad de la propiedad del socio B en la sociedad.

Requisitos:

Con base en los hechos anteriores, responda las siguientes preguntas:

(1) ¿El contrato de venta de agencia se firmó entre la Parte A y la Empresa A en ¿El nombre de la sociedad es válido? Y explica por qué.

(2) ¿Es sostenible la afirmación de Ding? Y explica por qué. Si Ding paga la deuda de 240.000 yuanes de la empresa A, ¿a quién pedirá el pago? ¿Cuánta recuperación?

(3) ¿Es sostenible la afirmación de E? Y explica por qué.

(4) ¿Es legal que la Parte A contrate a B como administrador de la sociedad y proporcione garantía a la Compañía C? Y explica por qué.

(5) Después de que el tribunal popular obligó al socio B a hacer cumplir todas sus acciones de propiedad en la sociedad, la sociedad decidió destituir a la Parte B. ¿Las acciones de la sociedad cumplieron con la ley? Y explica por qué.

(6) ¿Qué pasó con la retirada de su socio Ding? ¿Qué condiciones debe cumplir para retirarse?

Respuesta al Caso 1

(1) Es válido el contrato de venta de agencia firmado entre la Parte A y la Empresa A en nombre de una sociedad. De acuerdo con las disposiciones de la Ley de Sociedades Anónimas, cuando una sociedad restringe los derechos de un socio a realizar los asuntos de la sociedad y representarla externamente, no deberá enfrentarse a un tercero desprevenido y de buena fe. En esta pregunta, aunque el Socio A ha excedido las restricciones internas de la sociedad, la Compañía A es un tercero de buena fe, por lo que el contrato de consignación firmado entre la Compañía A y la Compañía A en nombre de la sociedad es válido.

(2) La reclamación de Ding no puede establecerse. De acuerdo con las disposiciones de la Ley de Sociedades Anónimas, el socio que se retira será solidariamente responsable con los demás socios de las deudas sociales contraídas antes del retiro. Si Ding Fang paga una deuda de 240.000 yuanes a la empresa A, Ding Fang puede solicitar una compensación a los socios A, B, C y E, y el monto de la recuperación es de 240.000 yuanes.

Análisis: El socio que se retira será solidariamente responsable (externamente) de las deudas sociales contraídas antes del retiro, pero no asumirá responsabilidad (interna) de las deudas sociales.

(3) No se puede establecer el reclamo de la Compañía E. De acuerdo con las disposiciones de la Ley de Sociedades Anónimas, los socios de nueva incorporación serán solidariamente responsables de las deudas de la sociedad antes de unirse.

(4) El comportamiento de la Parte A de contratar a la Parte B como administrador de la sociedad y brindar garantía a la Compañía C no cumple con las regulaciones. De acuerdo con las disposiciones de la Ley de Sociedades Anónimas, cuando una sociedad encomienda a uno o más socios la realización de asuntos sociales, los siguientes asuntos deben ser acordados por unanimidad por todos los socios: ① Enajenación de los bienes inmuebles de la sociedad ② Cambio de nombre de la sociedad; o disponer de la propiedad intelectual y otros derechos de propiedad de la sociedad; (4) solicitar a la autoridad de registro de empresas el registro de cambios; ⑤ proporcionar garantías para otros en nombre de la sociedad; ⑥ contratar a personas distintas de los socios para que actúen como administradores de la sociedad; la sociedad; ⑦ estipular en el acuerdo de sociedad otras cuestiones.

(5) Las prácticas de la sociedad no cumplen con los requisitos legales. De acuerdo con las disposiciones de la Ley de Sociedades Anónimas, si el tribunal popular obliga a un socio a hacer valer la totalidad de su propiedad en la sociedad, es natural que se retire de la sociedad. Por supuesto, la fecha efectiva del desistimiento es la fecha en la que realmente surgen los motivos legales.

(6) Notificar al socio Ding para que se retire de la sociedad. De acuerdo con las disposiciones de la "Ley de Sociedades", la notificación de retiro de un socio de la sociedad debe cumplir las siguientes condiciones: ① El acuerdo de sociedad no estipula el período de funcionamiento de la sociedad ② La retirada del socio no tendrá un impacto adverso en; la ejecución de los asuntos de la sociedad; ③ aviso con 30 días de antelación Otros socios.

Caso 2

A Co., Ltd. (en lo sucesivo, "Compañía A") emitió públicamente acciones ordinarias en RMB en agosto de 1999 y cotizó en la Bolsa de Valores de Shenzhen. Intercambio. La información relevante de la Compañía A en 2001 es la siguiente:

(1) Para expandir sus canales comerciales, la Compañía A aprobó el establecimiento de una sucursal en junio de 2006 para operar el negocio de materiales de decoración. Bao también se desempeñó como director de sucursal. En febrero de 2001, Bao, el agente de la Compañía A, importó un lote de nuevos materiales decorativos del extranjero y los vendió todos a la Compañía B en nombre de la Compañía A. Bao obtuvo una ganancia de 50.000 yuanes con esta transacción.

(2) La junta directiva de la empresa A celebró una reunión el 11 de marzo. * * * La empresa cuenta con 9 directores, 5 de los cuales estuvieron presentes personalmente. Un supervisor que asistió a la reunión presentó un poder emitido por el Director A, que por algún motivo no pudo asistir a la reunión, encomendándole al supervisor ejercer los derechos de voto en su nombre. La reunión discutió y aprobó principalmente tres propuestas: ① decidió despedir a la firma de contabilidad; (2) decidió destituir a Bao, el gerente de la sucursal de materiales decorativos, y al vicepresidente Li como gerente de la sucursal; ③ porque el director independiente Yang no asistió; la junta directiva en persona por tres veces consecutivas. En la reunión, la junta directiva decidió reemplazar a Yang y elegir a Zhang como director independiente de la Compañía A por un período de seis años. Después de la reunión, todas las resoluciones se registran en el acta y son firmadas por el presidente y el registrador.

(3) La empresa A celebró su asamblea anual de accionistas el 20 de junio y aprobó tres resoluciones en forma de resoluciones ordinarias: ① decidió emitir bonos corporativos; (2) decidió recomprar las acciones de la empresa (; 3) Adoptar el plan de recuperación de pérdidas elaborado por el consejo de administración.

Requisitos:

(1) Con base en los puntos anteriores (1), explique si el comportamiento de Bao es legal. Y explica por qué.

(2) Con base en el punto (2) anterior, explique si los supervisores que asistieron a la reunión del directorio aceptaron la encomienda de los directores para ejercer su derecho de voto. ¿Las resoluciones y actas de las reuniones se toman por. ¿La junta directiva es inapropiada? Y explica por qué.

(3) Con base en el punto (3) anterior, explique si el acuerdo adoptado por la asamblea de accionistas cumple con los requisitos legales. Y explica por qué.

Respuesta al Caso 2

(1) El comportamiento de Bao no cumplió con la ley. Según las disposiciones de la Ley de Sociedades, los directores y gerentes de una sociedad anónima no pueden operar el mismo negocio que la empresa en la que trabajan para ellos mismos o para otros. De lo contrario, sus ingresos pertenecen a la empresa y pueden ser sancionados por la ley. compañía.

(2) (1) La práctica de los supervisores que asisten a las reuniones del directorio y aceptan la encomienda de los directores para ejercer los derechos de voto no cumple con los requisitos legales. De acuerdo con las disposiciones de la Ley de Sociedades, si un director de una sociedad anónima no puede asistir a una reunión por cualquier motivo, podrá autorizar por escrito a otro director para que asista a la reunión en su nombre, pero el alcance de la autorización será el indicado en el poder escrito. En esta cuestión, los directores que no pueden asistir a la reunión de la junta por algún motivo solo pueden confiar a otros directores por escrito para que asistan a la reunión en su nombre, pero no pueden confiar a los supervisores que están presentes en la reunión para que asistan a la reunión en su nombre. ②La decisión del directorio de la empresa de despedir a la firma de contabilidad no cumple con las disposiciones legales. De acuerdo con lo dispuesto en la Ley de Sociedades Anónimas, la destitución o renovación de un despacho de contadores por parte de una sociedad cotizada será decidida por la junta de accionistas. (3) "La resolución relativa al despido de Bao, director de la sucursal de Materiales Decorativos, y el nombramiento simultáneo del vicepresidente Li como director de la sucursal" no cumple con las disposiciones legales.

Según lo dispuesto en la Ley de Sociedades, el consejo de administración tiene derecho a nombrar al director general de la empresa y, con base en el nombramiento del director general, nombrar o destituir al subdirector y al director financiero de la empresa, pero también al personal directivo; distintos del subdirector y el director financiero son nombrados o destituidos por el director general. (4) El acuerdo de sustitución y elección de directores independientes no cumple con los requisitos legales. De acuerdo con las regulaciones pertinentes, los directores independientes son nominados por la junta directiva, la junta de supervisores y los accionistas que poseen individual o colectivamente más del 65,438+0% de las acciones emitidas de la empresa que cotiza en bolsa, y son decididos por la asamblea de accionistas. . En este asunto, el consejo de administración podrá proponer a la junta de accionistas sustituir al director independiente Yang que no haya asistido personalmente a las reuniones del consejo de administración durante tres veces consecutivas. Además, el mandato de los directores independientes es de tres años. ⑤La firma del presidente y del registrador en el acta de la reunión no cumple con los requisitos legales. De acuerdo con lo dispuesto en la Ley de Sociedades, las actas de las reuniones del directorio de una sociedad anónima deben ser firmadas por los directores que asistieron a la reunión y el registrador.

(3) La asamblea general de accionistas aprobó las dos propuestas de "emisión de bonos corporativos" y "recompra de acciones de la empresa" en forma de resoluciones ordinarias, lo que no cumple con las normas legales. Según las "Directrices sobre los estatutos de las empresas que cotizan en bolsa", la emisión de bonos corporativos o la recompra de acciones por parte de una empresa que cotiza en bolsa debe ser aprobada mediante resolución especial de la junta de accionistas.

Caso 3

A Co., Ltd. (en adelante denominada "Compañía A") se constituyó en agosto de 1997 y emitió acciones ordinarias en RMB al público en octubre de 1997+ 065438. y cotiza en la Bolsa de Valores de Shanghai. El capital social total de la empresa es de 65.438+50 millones de acciones (el valor nominal por acción es 654,38+0 yuanes, lo mismo a continuación), de las cuales 80 millones de acciones han sido cotizadas y en circulación. La Compañía A planea solicitar la adjudicación de acciones en septiembre de 2001. La información relevante es la siguiente:

(1) Según lo verificado por contadores públicos certificados, los datos contables relevantes de la Compañía A durante los últimos tres años fiscales son los siguientes:

Unidad: 10.000 yuanes

30 de junio de 2000 1999 1998

Activos totales 900085000 80000 70000

Pasivos 60000 58000 55000 50000

Activos netos 30.000 27.000 25.000 20.000

Beneficio neto antes de ganancias y pérdidas no recurrentes 500 1.800 1.750 1.500.

El beneficio neto después de deducir las ganancias y pérdidas no recurrentes es 400 1500 2000 1200.

(2) El número total de acciones emitidas en esta emisión de derechos es de 60 millones de acciones. El accionista A, que tiene control real sobre la empresa A, suscribe totalmente esta emisión de derechos.

(3) Se descubrió que en 1999 la Compañía A cambió el propósito de los fondos recaudados enumerados en el prospecto sin la aprobación de la junta de accionistas. En abril de 2000, la empresa A proporcionó garantía para un préstamo bancario de 65,438 millones de yuanes de la empresa C, una filial del accionista B. Además, la empresa A presentó una demanda ante el Tribunal Popular el 1 de abril de 2006 debido a una disputa sobre una venta contrato con un monto en cuestión de 5 millones de yuanes. La demanda aún estaba en curso en el momento en que se presentaron los materiales de la solicitud de adjudicación.

Requisitos:

(1) Con base en el punto (1) anterior, si el año fiscal de la Compañía A y el rendimiento promedio ponderado sobre los activos netos cumplen con los requisitos de la Comisión Reguladora de Valores de China para ¿Las empresas que cotizan en bolsa solicitarán adjudicaciones? Y explica por qué.

(2) Según el punto (2) anterior, ¿la escala de asignación de la empresa A cumple con las regulaciones pertinentes? Y explica por qué.

(3) De acuerdo con el punto (3) anterior, si el comportamiento de la empresa A de cambiar el uso de los fondos recaudados que figuran en el folleto, ofrecer garantía a la empresa C, una filial del accionista B, y la continua Los asuntos litigiosos constituyen esto ¿Obstáculos sustanciales para la aprobación de una emisión de derechos secundarios? Y explica por qué.

Respuesta al Caso 3

(1) En primer lugar, el año fiscal experimentado por la Compañía A cumple con las condiciones de adjudicación estipuladas por la Comisión Reguladora de Valores de China. De acuerdo con las normas pertinentes, el intervalo de tiempo entre esta adjudicación y la adjudicación anterior no será inferior a un año fiscal. En esta pregunta, la empresa A ha experimentado tres años fiscales completos. En segundo lugar, el rendimiento promedio ponderado de los activos netos de la Compañía A durante los últimos tres años fiscales cumple con las condiciones de adjudicación estipuladas por la Comisión Reguladora de Valores de China. Según las normas pertinentes, si una empresa que cotiza en bolsa solicita la asignación de acciones, el rendimiento medio ponderado de los activos netos de la empresa en los tres últimos ejercicios fiscales no deberá ser inferior al 6% en promedio del beneficio neto después de deducir las ganancias y pérdidas no recurrentes; será inferior a la utilidad neta antes de la deducción, cualquiera que prevalezca.

En esta pregunta, el ROE de 2000 fue 5,56% (1500/27000), el ROE de 1999 fue 7,00% (1750/25000) y el ROE de 1998 fue 6,00% (.

(2) La escala de asignación de la empresa A está en línea con la de China. Según las regulaciones pertinentes de la Comisión Reguladora de Valores de China, en principio, el número total de acciones emitidas por una empresa que cotiza en bolsa no excederá el 30% del capital social total después de la emisión anterior y asignación; los accionistas que tienen control real sobre la empresa no suscribirán las acciones asignadas en su totalidad en esta pregunta, aunque el número total de acciones emitidas por la Compañía A en esta asignación supere el 30% del capital social total de 65,438+5 mil millones. yuanes después de la emisión anterior y de todas las colocaciones, el accionista A tiene control real sobre la Compañía A. Las acciones asignadas fueron suscritas en su totalidad, por lo que la escala de asignación de 60 millones de acciones cumplió con las regulaciones.

(3) Primero, La empresa A cambió el propósito de los fondos recaudados enumerados en el prospecto sin autorización y se convirtió en una subsidiaria de los accionistas B, C. La provisión de garantías por parte de la empresa constituirá un obstáculo sustancial para la aprobación de esta asignación. Según las regulaciones pertinentes, una empresa que cotiza en bolsa. cambia el uso de los fondos recaudados enumerados en el prospecto sin hacer correcciones, o sin la aprobación de la junta de accionistas, la sociedad cotizada es accionista y sus accionistas, si la deuda de una filial o individuo está garantizada, su solicitud de emisión. de nuevas acciones no será aprobada. En segundo lugar, el litigio en curso de la Compañía A no representará un obstáculo sustancial para la aprobación de esta adjudicación

Caso 4

El 20 de marzo de 2001. La empresa A firmó un contrato de préstamo de 20 millones de yuanes con el banco B. Según el contrato, el período del préstamo fue del 1 de abril de 2006 al 31 de marzo de 2002. La empresa A estableció una hipoteca con su propia maquinaria y equipo A por valor de 8 millones de yuanes en el contrato de hipoteca, las dos partes acordaron que si la empresa A no paga el principal y los intereses al vencimiento del período de cumplimiento de la deuda, la propiedad de la maquinaria y el equipo se transferirá directamente al Banco B. p>

El 1 de julio de 2006, la Empresa A firmó un contrato de arrendamiento con la Empresa C. Según el contrato, la Empresa A arrendó maquinaria y equipo A a la Empresa C por un período de un año (1 de julio de 2006-2002 Durante A la firma del contrato de arrendamiento, la empresa A notificó por escrito a la empresa C que el equipo había sido hipotecado.

Además, a petición del banco B, la empresa D firmó un contrato con el banco B como garante. Según el contrato de garantía escrito, los derechos del acreedor garantizados por la empresa C son 120.000 yuanes y el método de garantía es una garantía general, pero el período de garantía no se acordó el 1 de abril de 2002 porque la empresa A no pudo pagar el deuda El 1 de mayo de 2002, el Banco B presentó una demanda ante el Tribunal Popular alegando que el contrato de arrendamiento no había expirado. El tribunal dictó sentencia exigiendo a la empresa A que reembolsara el principal y los intereses del préstamo.

Requisitos:

De acuerdo con las leyes y regulaciones pertinentes, responda las siguientes preguntas respectivamente:

(1) Empresa A y ¿El contrato hipotecario firmado por el Banco B cumple con las regulaciones legales? ? Y explica por qué.

(2) ¿Es sostenible el reclamo de la Compañía C? Y explica por qué.

(3) Aclare el período de garantía de la Compañía D y explique los motivos.

(4) Garantizar claramente el plazo de prescripción del contrato. Y explica por qué.

(5) Si el banco acreedor B renuncia a la garantía hipotecaria de la empresa deudora A, ¿cómo cambiará el pasivo de garantía de la empresa D? Y explica por qué.

Respuesta al Caso 4

(1) El contrato de hipoteca firmado entre la Empresa A y el Banco B no cumple con los requisitos legales. Según lo dispuesto en la Ley de Garantías, el acreedor hipotecario y el deudor hipotecario no pueden acordar en el contrato de hipoteca que la propiedad del bien hipotecado se transfiera al acreedor si el acreedor hipotecario no ha sido reembolsado al vencimiento del plazo de cumplimiento de la deuda. Sin embargo, la invalidez de este acuerdo no afectará la validez de otras partes del contrato hipotecario (Libro de texto P413).

(2) No se puede establecer el reclamo de la Compañía C. Según la "Ley de Garantías", si el deudor hipotecario arrienda el inmueble hipotecado, una vez realizada la hipoteca, el contrato de arrendamiento no obligará al cesionario. Si el deudor hipotecario ha informado por escrito al arrendatario que la propiedad ha sido hipotecada, el arrendatario soportará las pérdidas causadas por la realización de los derechos hipotecarios (Libro de texto P415-416).

(3) El período de garantía de la Compañía D es del 1 de abril al 30 de septiembre de 2002. De acuerdo con las disposiciones de la Ley de Garantía, si el garante y el acreedor no acuerdan un período de garantía, el período de garantía será de 6 meses a partir del vencimiento del período principal de cumplimiento de la deuda (Libro de texto P409).

(4) El plazo de prescripción del contrato de garantía es del 1 de junio de 2002 al 31 de mayo de 2004. De acuerdo con lo dispuesto en la Ley de Garantías, si el acreedor ha interpuesto demanda o solicitado arbitraje durante el plazo de garantía estipulado en el contrato o ley, el plazo de prescripción de la garantía se interrumpirá, quedando el plazo de prescripción de la garantía. contrato se computará a partir de la fecha en que la sentencia o arbitraje entre en vigor (Material Didáctico P409).

(5) Si el banco acreedor B toma la iniciativa de garantizar la hipoteca de la empresa deudora A, el pasivo de garantía de la empresa D es de 4 millones de yuanes. Según lo dispuesto en la Ley de Garantías, cuando el mismo derecho del acreedor esté garantizado por dos objetos, prevalecerá la garantía del objeto, y el garante sólo asumirá responsabilidad por los derechos del acreedor distintos de la garantía del objeto. Si el acreedor renuncia a la garantía del deudor, el garante quedará exento de responsabilidad de garantía dentro del alcance de la renuncia de derechos del acreedor (Libro de texto P410).