¿A qué tipo de garantía pertenece la garantía de cumplimiento presentada por la empresa en la ley de garantías?

Garantía bancaria

Una garantía bancaria es una garantía proporcionada por un banco, es decir, un documento de garantía escrito independiente emitido por el banco al licitador a petición del adjudicatario para garantizar el normal cumplimiento de las obligaciones del adjudicatario en virtud del contrato. Cuando el postor ganador incumpla, el banco proporcionará una compensación financiera al postor dentro del monto especificado en la carta de garantía con base en los documentos de reclamación presentados por el postor que cumplan con los requisitos del contrato de garantía. Las garantías bancarias se dividen en garantías incondicionales y garantías condicionales. Una carta de garantía incondicional significa que, independientemente del momento en que el licitador declare que el postor ganador ha incumplido el contrato, siempre que esté dentro del período de validez de la garantía, el banco pagará incondicionalmente al licitador cuando lo solicite; significa que el banco exige al licitador que pague una compensación antes de pagar la compensación. Proporcionar pruebas de que el adjudicatario no ha cumplido con sus obligaciones o presentar pruebas de incumplimiento en el arbitraje. En cuanto al formato de la garantía bancaria, depende principalmente de las necesidades del licitador y de los deseos del banco. Se puede ver que una garantía bancaria es una garantía de terceros y es una forma de garantía en la ley de garantías. Su responsabilidad de garantía es principalmente compensar al licitador por las pérdidas dentro del límite de garantía.

Cheque bancario, cheque de caja, giro postal

Si la garantía de cumplimiento en forma de cheque bancario, cheque de caja o giro postal se utiliza únicamente como garantía de cumplimiento sin ser presentada, entonces, según la ley de garantías, deberá considerarse como prenda de derechos; si el postor retira efectivo, será lo mismo que la garantía de cumplimiento en efectivo;

Efectivo

A qué tipo de garantía pertenece la garantía de cumplimiento en efectivo debe determinarse con más detalle en función del contenido relevante del contrato. Si nos fijamos únicamente en las disposiciones pertinentes de la Ley de Licitaciones y Licitaciones, la garantía de cumplimiento entregada en efectivo debe ser una forma especial de garantía prendaria, es decir, tiene carácter de "promesa de dinero".

La denominada prenda de dinero es una forma de utilizar el dinero como prenda para transferir la posesión de dinero a otros para garantizar un determinado comportamiento. Tiene las tres características siguientes: en primer lugar, utiliza moneda, un bien mueble especial, como prenda; en segundo lugar, transfiere la posesión del dinero; en tercer lugar, no se transfiere la propiedad del bien pignorado; A este respecto, puede consultar el artículo 85 de la "Interpretación de varias cuestiones relativas a la aplicación de la Ley de Garantía de la República Popular China" del Tribunal Supremo Popular (en adelante, la "Interpretación de la Ley de Garantía"): " El deudor o un tercero utiliza una cuenta o sello especial para después de que el dinero sea designado en forma de depósito, etc., será transferido al acreedor como garantía de los derechos del acreedor cuando el deudor no cumpla con la deuda. "El acreedor puede utilizar el dinero para recibir el pago primero. Según esta interpretación, la moneda se utiliza en cuentas especiales y fondos sellados. Una vez especificada la forma del depósito, se puede utilizar como prenda.

Sin embargo, el artículo 85 de las “Medidas Administrativas para la Licitación y Licitación de Bienes para Proyectos de Construcción” emitidas conjuntamente por la Comisión Nacional de Desarrollo y Reforma y otros siete ministerios y comisiones estipula que la garantía de cumplimiento es: “Si el el licitador no cumple el contrato con el postor ganador, devolverá el doble de la garantía de cumplimiento al postor ganador si la pérdida causada al postor ganador excede la garantía de cumplimiento devuelta, también compensará el exceso si la garantía de cumplimiento es; no presentado, el postor deberá "Independientemente de si las disposiciones anteriores de estos dos reglamentos departamentales entran en conflicto con la ley de nivel superior" Ley de Licitaciones y Licitaciones ", es obvio que de acuerdo con la "Ley de Garantía" y la "Interpretación de la Ley de Garantía". ", las disposiciones anteriores deben considerarse depósitos típicos. La naturaleza de la sanción. El artículo 89 de la "Ley de Garantías" estipula: "Las partes podrán acordar que una de ellas pagará a la otra un depósito como garantía de los derechos del acreedor. Una vez que el deudor haya cumplido la deuda, el depósito servirá como precio o Si la parte que pagó el depósito no cumple con la deuda convenida, no tendrá derecho a exigir la devolución del depósito; si la parte que recibió el depósito no cumple con las obligaciones convenidas, deberá devolver el doble del depósito. El depósito es una garantía bidireccional, no sólo para los acreedores, es decir, el incumplimiento del contrato por parte de cualquiera de las partes incurrirá en las correspondientes sanciones de depósito. Por lo tanto, si en el contrato se estipula que el pagador de la garantía de cumplimiento no tiene derecho a exigir la devolución si no cumple con el contrato, y el destinatario deberá devolver el doble del monto si no cumple con el contrato, lo que cumple con el disposiciones legales sobre depósitos, entonces la garantía de cumplimiento debe ser una forma de garantía en forma de depósito si no se especifica en el contrato. Siempre que se apliquen cláusulas en forma de sanciones de depósito, entonces la garantía de cumplimiento no es un depósito; , pero otras cualidades monetarias.

El artículo 118 de la "Interpretación de la Ley de Garantías" estipula: "Si una parte paga un gravamen, garantía, depósito de seguridad, pago de contrato, depósito o depósito, pero no se acuerda la naturaleza del depósito, el tribunal popular no apoyará it."

Garantía de cumplimiento y garantía interbancaria

Una garantía de cumplimiento es un compromiso asumido por el garante para garantizar que el adjudicatario cumpla el contrato. Generalmente es emitida por un empresa de garantía. Cuando el postor ganador no cumple con sus obligaciones contractuales, el garante generalmente asume la responsabilidad de la garantía dentro del alcance del monto de la garantía de una de las siguientes maneras: primero, proporcionando fondos, equipo o asistencia técnica al postor ganador para permitirle continuar cumplir con sus obligaciones contractuales; en segundo lugar, asumir directamente el contrato o, con el consentimiento del licitador, buscar a otra persona que continúe cumpliendo las obligaciones del contrato; y en tercer lugar, compensar al licitador por sus pérdidas;

La garantía entre pares es una garantía otorgada por otros proveedores o contratistas sólidos y de buena reputación en la misma industria para el postor ganador. Cuando el adjudicatario incumpla sus obligaciones contractuales, el garante ejecutará el contrato en su nombre. Las garantías interbancarias favorecen la ejecución normal de los contratos, especialmente los contratos de construcción de ingeniería, y son el foco de la exploración y práctica del sistema de garantía de ingeniería de mi país. Las garantías de cumplimiento y las garantías entre pares son garantías de terceros y ambas tienen el carácter de garantías.

En resumen, la garantía de cumplimiento no es simplemente uno de los cinco métodos de garantía legales. Su naturaleza y eficacia deben depender de las disposiciones específicas de la garantía de cumplimiento en el contrato. Diferentes acuerdos sobre los términos de las garantías de cumplimiento tendrán consecuencias legales completamente diferentes, lo cual debe tenerse en cuenta. Además, cabe señalar que ya sea un contrato de prenda o un contrato de depósito, ambos son contratos prácticos, y las condiciones para su efectividad deben ser la transferencia del bien pignorado y la entrega del depósito. Por lo tanto, si en el contrato se estipula una garantía de cumplimiento pero no se paga, la garantía de cumplimiento no tendrá ningún efecto legal.

Naturaleza de las garantías de desempeño de la contratación pública y problemas en la práctica

Naturaleza: En la práctica, es una prenda sobre bienes muebles.

Aunque la "Ley de Licitaciones y Licitaciones" introdujo un sistema de garantía de cumplimiento, ni la "Ley de Contratación Pública" ni las "Medidas para la Administración de las Licitaciones y Licitaciones para la Contratación Pública de Bienes y Servicios" tienen disposiciones sobre bonos de cumplimiento. Sin embargo, en la práctica de las licitaciones de contratación pública, para evitar riesgos, los postores utilizan ampliamente garantías de cumplimiento.

Debido a que el entorno de mercado actual es un mercado de compradores, el comprador generalmente se encuentra en una posición fuerte y dominante en el proceso de formación de contratos, especialmente en la contratación pública. Por lo tanto, en la práctica actual de contratación pública, generalmente es imposible aplicar las reglas del depósito de garantía al acuerdo sobre el depósito de garantía de cumplimiento, y el depósito de garantía de cumplimiento es principalmente en efectivo (incluso si el depósito de garantía de cumplimiento presentado por el postor ganador es en forma de cheque bancario, cheque de caja, giro postal, etc., los postores se retirarán). Por lo tanto, en la práctica de la contratación pública, las garantías de cumplimiento son básicamente prendas de bienes muebles en lugar de depósitos de seguridad.

Problema: Afectando la eficiencia e imagen de la contratación pública.

En cuanto a la forma, monto, tiempo de devolución y responsabilidad por devolución vencida de la garantía de cumplimiento, las leyes y reglamentos no lo estipulan claramente, siendo responsabilidad del postor especificarlo en los documentos de licitación. En términos generales, los requisitos del licitador deben ser válidos siempre que no violen las disposiciones obligatorias de las leyes y reglamentos. Pero debido a esto, existen algunas voces discordantes sobre la cuestión de las fianzas de cumplimiento en la práctica. Por ejemplo, un pequeño número de compradores o agencias de adquisiciones se aprovechan de su fuerte posición, exageran los riesgos, ignoran la equidad y son más informales en el establecimiento y devolución de las garantías de cumplimiento; algunos retrasan la aceptación del proyecto sin motivo alguno, retrasando objetivamente la devolución de los mismos; bonos de cumplimiento; incluso hay algunos La gente está haciendo todo lo posible para encontrar excusas porque quieren confiscar el bono de cumplimiento del proveedor ... Como resultado, el capital de trabajo del proveedor ha estado "precipitado" en el bono de cumplimiento durante mucho tiempo, lo que aumenta el costo de capital del proveedor y la presión de rotación de capital, y aumenta la garantía de cumplimiento Riesgos que son difíciles de recuperar. A largo plazo, desde una perspectiva micro, el aumento de los costos de los proveedores eventualmente se trasladará a los compradores, lo que no sólo aumenta los gastos fiscales, sino que también conduce a un aumento inflado de los precios de las adquisiciones gubernamentales, lo que afecta la eficiencia de las adquisiciones gubernamentales; Desde una perspectiva macro, esto también afecta Ha dañado la reputación de la contratación pública, debilitado la competitividad de las empresas chinas y violado el objetivo político de que la contratación pública debe contribuir al desarrollo económico y social.

Cuatro puntos a los que se debe prestar atención en la gestión estandarizada

La contratación pública es diferente de la contratación empresarial general o privada. Además de buscar una buena relación calidad-precio y garantizar las necesidades oficiales de los compradores, también debe contribuir al desarrollo económico y social del país y reflejar los principios de equidad y justicia social. Con respecto a algunas cuestiones relativas a las garantías de cumplimiento en proyectos actuales de contratación pública, al autor le gustaría compartir mis puntos de vista.

Entidad receptora (retornante)

En la práctica de contratación pública, las entidades que cobran las garantías de cumplimiento varían de un lugar a otro. Recopilados por compradores, agencias de compras centralizadas, agencias de compras y agencias especializadas (como centros de contabilidad). Según la Ley de Licitaciones, el sujeto del cobro de la garantía de cumplimiento es el licitador (equivalente al "comprador" en la Ley de Contratación Pública). De acuerdo con las disposiciones de la Ley de Garantías y la Ley de Contratos, dado que la garantía de cumplimiento es una garantía de cumplimiento proporcionada por el vendedor al comprador, el objeto del cobro debe ser naturalmente el comprador, es decir, el comprador. Por lo tanto, el autor considera que, desde el punto de vista jurídico, el destinatario de la garantía de cumplimiento debe ser el comprador.

Sin embargo, la contratación centralizada tiene sus particularidades. Por ejemplo, para proyectos generales como servicios de punto fijo y suministro por acuerdo, el comprador no es único. El mismo proveedor ganador debe tener relaciones contractuales similares con múltiples compradores al mismo tiempo. Si el proveedor presenta una garantía de cumplimiento a cada comprador individualmente, será costoso e ineficiente. En este caso, para reducir los costos de los proveedores y mejorar la eficiencia de la contratación pública, es más razonable que las garantías de cumplimiento sean cobradas por agencias de contratación centralizadas.

Aunque la agencia de adquisiciones centralizada es el agente del comprador en términos legales, también es la agencia ejecutiva de las adquisiciones centralizadas del gobierno en función. Como intermediario independiente, generalmente podemos salvaguardar los derechos e intereses legítimos de compradores y vendedores desde un punto de vista imparcial. La agencia de adquisiciones centralizada es responsable de cobrar y devolver las garantías de cumplimiento, lo que no sólo puede instar eficazmente a los proveedores a cumplir fielmente con sus obligaciones contractuales, sino que también facilita que las autoridades reguladoras supervisen el cobro y la devolución de las garantías de cumplimiento, y puede reducir efectivamente las demoras y la apropiación indebida de bonos de cumplimiento. Para que este enfoque sea razonable y legal, en la práctica, el comprador puede llegar a un acuerdo previo con la agencia centralizada de adquisiciones sobre el cobro, devolución y confiscación de la garantía de cumplimiento al confiar el proyecto de adquisición, y autorizarlo en el acuerdo de encomienda. .

El principio de cobro sigue tres "posibilidades"

1.

Dado que los proyectos de adquisiciones gubernamentales están respaldados por crédito gubernamental, la mayoría de los proyectos de adquisiciones gubernamentales se pagan después de que el proveedor ejecuta el contrato. Por lo tanto, no es necesario cobrar garantías de cumplimiento para la mayoría de los proyectos de contratación pública. Por ejemplo, las computadoras, impresoras, acondicionadores de aire y otros productos similares de uso general con cantidades relativamente pequeñas de dinero generalmente se pagan después de que el proveedor cumple plenamente el contrato y pasa la inspección de aceptación, y el depósito de calidad debe ser suficiente y solo puede reembolsarse. después de que expire el período de garantía. En este caso, no hay necesidad de preocuparse de que el proveedor no pueda cumplir plenamente el contrato; los grandes proyectos de equipos, como ascensores y calderas, generalmente se pagan a plazos, en los que el proveedor ejecuta parcialmente el contrato primero y el comprador paga el contrato gradualmente. precio de acuerdo con el progreso del proyecto hasta que el contrato se ejecute completamente y pagar el precio después de retener el depósito de calidad, por lo que no hay necesidad de preocuparse de que el proveedor no pueda cumplir completamente el contrato. No es necesario cobrar una fianza de cumplimiento para estos proyectos.

Debido al largo período de entrada y al alto costo del personal y grandes equipos del contratista, si el contratista no cumple con el contrato, el propietario sufrirá una gran pérdida del período de construcción y pérdidas económicas al reemplazar a un nuevo contratista. y puede cobrar tarifas de rendimiento Depósito de seguridad. Los proveedores, como los proyectos de servicios de punto fijo y los proyectos de suministro contratados, tienen ciclos de desempeño largos, una amplia gama de objetos de servicio y la calidad del servicio también es difícil de controlar. Además, para proyectos (como proyectos de adquisiciones de emergencia, etc.) en los que otros proveedores retrasan o no cumplen con el contrato, el comprador también puede cobrar un determinado depósito de cumplimiento a su discreción.

Con el establecimiento y la mejora continua del sistema de crédito a proveedores de adquisiciones gubernamentales, los proveedores honestos y confiables que han participado en adquisiciones gubernamentales durante mucho tiempo pueden quedar exentos o exentos incluso para proyectos como ingeniería, punto fijo servicios y suministro de contratos. No se otorgará reducción o exención a la garantía de cumplimiento.

Cobrar lo menos posible

Las leyes y reglamentos no estipulan claramente la proporción o el monto específico de la fianza de cumplimiento. Sólo estipulan que su monto debe limitarse a garantizar que el licitador. puede recibir una compensación adecuada si el postor ganador incumple. Sin embargo, algunos reglamentos y documentos normativos contienen disposiciones al respecto. Por ejemplo, las "Medidas para la administración de la licitación y la licitación de bienes para proyectos de construcción" estipulan: "El monto de la garantía de cumplimiento es generalmente inferior al 10% del precio del contrato ganador, y el licitador no aumentará la garantía de cumplimiento sin autorización". "Anteriormente, las "Medidas para la Administración de Licitaciones y Licitaciones de Proyectos de Construcción" solo estaban disponibles en Las disposiciones generales estipulan que "el licitador no aumentará la garantía de cumplimiento sin autorización" y no estipula una relación de monto específica.

Los "Dictamenes sobre la implementación del sistema de garantía para proyectos de construcción en la provincia de Sichuan" estipulan: "Si se utilizan garantías y garantías recíprocas, el monto de la garantía es el 10% del precio del contrato; si se establece una garantía de cumplimiento ( incluida una garantía bancaria), el monto de la garantía es el 5 % del precio del contrato”.

El “Reglamento provisional sobre garantía de desempeño para proyectos de construcción en la provincia de Yunnan” estipula: “El monto del desempeño la garantía es: (1) 8% del precio del contrato en forma de carta de garantía y garantía de contrapartida ~ 10% (2) 5% ~ 8% del precio del contrato en forma de depósito de cumplimiento (incluido el bancario); garantía)

Las "Medidas de gestión del depósito de licitación y del depósito de cumplimiento para adquisiciones del gobierno municipal de Weihai" estipulan: "General. En este caso, la garantía de cumplimiento del proveedor que gane la oferta o cierre la transacción se pagará al 5% de la oferta o transacción ganadora. "En la práctica, la proporción de la garantía de cumplimiento suele oscilar entre el 5% y el 10% del precio de la oferta ganadora, pero en algunos lugares recauda más del 10%, o incluso hasta el 20%.

Para aquellos que realmente necesitan cobrar una garantía de cumplimiento Para proyectos de contratación pública, el índice o monto de cobro específico debe determinarse con mayor precisión en función de la naturaleza del proyecto y la forma de pago. En términos generales, para proyectos con alto contenido técnico y difícil sustitución. , así como proyectos en los que el retraso en el cumplimiento o el incumplimiento causarán enormes pérdidas al comprador, el monto de la garantía de cumplimiento debe aumentarse adecuadamente si el contrato estipula un pago por adelantado pero la otra parte no acepta proporcionar un pago igual; monto de la garantía de pago anticipado, el monto de la garantía de cumplimiento debe ser equivalente al monto del pago anticipado para evitar riesgos. Además, el índice de cobro de la garantía de cumplimiento debe ser lo más alto posible.

3. Intente utilizar formas que no sean en efectivo.

Existen muchas formas de fianzas de cumplimiento y, en la actualidad, no existen restricciones específicas en las leyes y regulaciones, debido al efecto psicológico del miedo. Problemas y evitación de riesgos, el fenómeno de cobrar fianzas de cumplimiento en forma de fondos monetarios es relativamente común en varios lugares, y pocas personas utilizan garantías bancarias, y menos aún utilizan fianzas de cumplimiento y garantías interbancarias. Las garantías de cumplimiento deben ser principalmente en formas no monetarias, como garantías bancarias, que no solo pueden lograr el propósito de instar a los proveedores a cumplir plenamente el contrato y evitar riesgos de adquisición, sino también minimizar el uso de los fondos de los proveedores y reducir los costos de los proveedores. /p>

Principio de devolución

La fianza de cumplimiento tiene como finalidad garantizar que el proveedor cumpla plenamente con el contrato, por lo que cuando el proveedor cumpla plenamente con sus obligaciones contractuales, el comprador o agencia de compras deberá devolver. la fianza de cumplimiento en su totalidad y en el momento oportuno.

El autor cree que se deben tener en cuenta dos principios cuando se trata de reembolsos: en primer lugar, el comprador o la agencia de adquisiciones no debe retrasar ni ocupar subjetivamente la garantía de cumplimiento, en segundo lugar, objetivamente, deben crearse activamente las condiciones que permitan a los proveedores cumplir plenamente con sus obligaciones; Una vez que el proveedor cumpla con sus obligaciones bajo el contrato, la garantía de cumplimiento deberá ser devuelta en su totalidad y en tiempo y forma.

Manejo de la falta de cobro

La forma de manejar la fianza de cumplimiento perdida en caso de incumplimiento del proveedor varía de un lugar a otro. Algunos documentos locales estipulan que las fianzas de cumplimiento confiscadas se entregarán directamente al tesoro estatal (como el "Aviso de la ciudad de Dongguan, provincia de Guangdong sobre el fortalecimiento adicional de la gestión de las fianzas de cumplimiento para proyectos de contratación pública"). El autor cree que este enfoque es cuestionable, porque la fianza de cumplimiento confiscada es una especie de indemnización por daños y perjuicios, y no los ingresos confiscados de las agencias estatales que desempeñan funciones oficiales. La "Ley de Contratación Pública" estipula que el derecho contractual se aplicará a los contratos de contratación pública. Por lo tanto, aunque la mayoría de los compradores son agencias estatales, en los contratos de adquisiciones gubernamentales, ellos y los proveedores son sujetos civiles iguales. Según lo dispuesto en la Ley de Garantías, el beneficiario de la garantía de cumplimiento era originalmente el adquirente. Por lo tanto, si el proveedor no cumple plenamente el contrato y causa pérdidas al comprador, el comprador, como sujeto civil, tiene derecho a obtener una compensación a través de la garantía de cumplimiento, que no debe entregarse al tesoro estatal como ingreso confiscado. . En cuanto a cómo manejar la compensación de la fianza de cumplimiento obtenida por el comprador como agencia estatal bajo el sistema de dos líneas de ingresos y gastos, está fuera del alcance de este artículo y no se discutirá nuevamente aquí.

Lectura ampliada: Cómo contratar un seguro, cuál es mejor y enseñarte cómo evitar estos "escollos" de los seguros.