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La importancia de los procedimientos legales (Parte 1)

Autor: Ji Weidong

Contenido:

1. Piedra angular de la institucionalización

2. Conceptos y características de los procedimientos modernos

1. Limitaciones a la arbitrariedad

2. Garantía de elección racional

3. El efecto de "atrapado en un capullo"

4. Integración reflexiva

3. La estructura y función de los procedimientos modernos

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2. Análisis de tipos

3. Requisitos funcionales

4. Programas y sociedad moderna

1. economía

2. Procedimiento y libertad de expresión

3. Procedimiento y democracia

4. Procedimientos legales chinos

1. Procedimientos tradicionales y cuestiones prácticas

2. Tendencias no procesales y críticas durante períodos de cambio

3. formas relacionadas con los procedimientos

6. Conclusión: Procedimientos para la construcción procesal

1. Cuestiones de procedimiento y legitimidad

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3 . Varias ideas para la refundición procesal

La mayoría de las disposiciones de la Declaración de Derechos son disposiciones procesales. Este hecho no deja de tener sentido. Es el procedimiento el que determina la diferencia fundamental entre el Estado de derecho y el gobierno arbitrario de los hombres.

——William Douglas[1]

El marido escucha el caso ya sea según sus sentimientos o según sus palabras. Si no puedes seguir tus palabras, definitivamente cortarás tu amor. Su gran ley también tiene tres principios: el gobierno debe ser indulgente, el arte de la indulgencia pertenece a la inspección y el arte de la inspección pertenece a la rectitud.

——"Confucio: Teoría del castigo"

1. Prefacio: El procedimiento como piedra angular de la institucionalización

Gran Bretaña, en 1687, Newton descubre la ley de gravitación universal, que dio lugar a una revolución industrial basada en la mecánica. Dos años más tarde, el Parlamento promulgó la Declaración de Derechos y la Orden sobre Libertad de Religión, limitando el poder real, estipulando el proceso de sucesión del poder real y estableciendo la supremacía de la legislación. También se fueron completando gradualmente organizaciones y sistemas que coincidieron con el desarrollo de la industria. Por ejemplo, en 1694 se creó el Banco de Inglaterra y cuatro años más tarde se creó la Bolsa de Valores en Londres.

En China, en el año 1687, se construyó el Templo de Mencio en el condado de Zouxian, y el "Yasheng" que defendía que el pueblo fuera valorado por encima del rey fue colocado en el puesto de santo patrón de gobernancia. También dos años después, se completó la "Dinastía Qing Huidian", que reafirmó el sistema de llamamientos extraordinarios ("Dengwengu") para fortalecer el poder del monarca. También hubo muchos proyectos de ingeniería civil a gran escala que coincidían con la dignidad del palacio. Por ejemplo, en 1695 se completó el espléndido Salón de la Armonía Suprema en la Ciudad Prohibida y pronto comenzó la construcción del extremadamente lujoso Antiguo Palacio de Verano. No fue hasta 1709 que los barcos mercantes que vendían arroz en Ningbo, Shaoxing y otros lugares finalmente recibieron el permiso del gobierno. No hace falta decir que, en tales circunstancias, las condiciones organizativas e institucionales para el desarrollo de la industria y el comercio eran, por supuesto, extremadamente deficientes.

Más de un siglo después, estalló la primera Guerra del Opio entre China y Gran Bretaña. Como resultado, nuestro país sufrió una derrota desastrosa y se vio obligado a firmar el Tratado de Nanjing, que fue humillante y humillante para el país. Después de eso, los adultos en la cima del templo tuvieron que considerar seriamente los desafíos de Occidente desde la perspectiva de la cultura militar e industrial. Sin embargo, en general todavía hay una comprensión insuficiente de la importancia del sistema legal para garantizar el desarrollo de la tecnología de artefactos. Comparando las medidas de respuesta y los efectos de China y Japón al enfrentar el impacto de la civilización occidental, podemos ver claramente: Al igual que nuestro país en ese momento, Japón también se esforzó por mantener la estabilidad y la continuidad políticas, pero a diferencia de nuestro país, Japón siempre ha pagado mucho; atención al establecimiento oportuno de nuevas organizaciones y sistemas que apoyen el desarrollo económico. La brecha entre los dos países ciertamente depende de muchas razones, pero en cualquier caso, nuestro país enfatiza ciegamente el avance económico y tecnológico y desprecia la tendencia a la innovación a nivel institucional. Durante el último período revolucionario, persiguió ciegamente los cambios radicales de. "Lograr todos los logros en una sola batalla" y despreciar la construcción institucional poco a poco. Se puede decir que el sesgo es el quid del problema.

Al comparar los principales eventos de industrialización e institucionalización enumerados en la Tabla 1, podemos encontrar que mi país y Japón comenzaron al mismo tiempo en términos de desarrollo industrial, y la brecha en importantes procesos de desarrollo económico fue solo una pequeña diferencia. pocos años Sólo dentro. Sin embargo, en términos de construcción de sistemas, mi país está generalmente unos treinta años por detrás de Japón. Además, las diversas regulaciones y medidas promulgadas por el gobierno Qing después de 1898 para "recompensar la artesanía" fueron en su mayoría meras formalidades e ineficaces.

Estamos en el cambio de siglo. El XIV Congreso Nacional del Partido Comunista de China, celebrado a finales de 1992, propuso el concepto de establecer un nuevo sistema económico de mercado. Esta fue una decisión importante que se ajustaba a la situación actual y a la opinión pública. Sin embargo, ¿podemos evitar repetir los errores de la historia? Después de aprender las dolorosas lecciones de la agitación política de largo plazo, ¿podemos aprovechar la oportunidad para establecer un conjunto de sistemas razonables y justos? Está relacionado con el destino del país, y debemos paliar la situación antes de que sea demasiado tarde o tomar medidas de precaución para analizar y responder.

Tabla 1-a Comparación del proceso inicial de industrialización económica entre China y Japón

Japón y China

1865 Yokohama Steel Works y Yokosuka Shipyard inician su construcción 1865 Jiangnan Manufacturing Machinery Administración General Se inició la construcción

1872 Se inició la construcción de la fábrica Tomioka Silk Reeling 1872 Se inició la construcción de la fábrica Jichanglong Silk Reeling

1872 Se abrió al tráfico el ferrocarril Shinbashi-Yokohama 1876 Se abrió el ferrocarril Shanghai-Wusong tráfico

1874 Minería Takashima 1875 Minería Hubei Xingguo

1878 Se abre la Oficina Central de Telecomunicaciones de Tokio 1882 Se abre la Compañía Eléctrica de Shanghai

1879 Se funda Senju Textile Works 1878 Gansu Machine Felt Se funda la fábrica

1887 Se inaugura Tokyo Electric Co., Ltd. 1888 Se inaugura Guangzhou Electric Company

Tabla 1-b Comparación del proceso inicial de modernización institucional en China y Japón

Japón y China

1872 Se envió un enviado a Europa y Estados Unidos para examinar el sistema legal. 1905 Se enviaron cinco ministros a Europa y Estados Unidos para examinar el sistema legal. 1906 Se inicia la enseñanza de la Facultad de Derecho del Ministerio de Justicia. 1877 *** Aparece en el mismo bufete de abogados. 1912 Aparece el grupo de abogados.

1878 Se funda Stock Exchange Co., Ltd.. se establece

1886 Se promulga la Ley de Registro de Bienes Raíces 1930 Se promulga la Ley de Tierras

1890 Se promulga la Ley Comercial 1903 Reglamento General de Comerciantes ·Se promulga la Ley de Sociedades

1898 Civil Se promulgó el Código en 1930 Se promulgó el Código Civil

Nuestro país no está exento de tradición de economía de mercado y espíritu contractual. De hecho, bajo el sistema imperial, básicamente no existía un sistema hereditario de estatus fijo, desde la selección de carrera hasta la venta y arrendamiento de tierras, las vastas áreas de actividades económicas dependían, al menos en forma, de relaciones contractuales voluntarias entre individuos. Sin embargo, debido a que las condiciones organizacionales-institucionales para la libre competencia en el mercado nunca se han cumplido y no se puede formar un mecanismo equilibrado y predecible, este tipo de negociación no regulada sólo puede producir el tipo de falta de conciencia ética y falta de profesionalismo similar a la que Weber dijo: "El capitalismo dalit" es digno y muy dispuesto a asumir riesgos. Para reducir la crueldad y el riesgo de competencia, los comerciantes a menudo tienden a comprar tierras y propiedades, convertirse en propietarios o donar funcionarios y comprar títulos después de obtener ganancias, confundiendo a funcionarios y comerciantes. La sensación de crisis basada en la inestabilidad de la competencia económica se combinó con la ética tradicional para formar y luego fortalecer políticas e ideologías nacionales que se centraban en la agricultura y reprimieron los negocios. En el caos de la obtención de ganancias especulativas, para buscar seguridad y protección, la gente común formó un "orden de contratación" de garantías en cadena a través de grupos sociales por sangre o geografía. Como resultado, en la historia de nuestro país, aunque la relación de estatus "feudal" es relativamente débil, la relación "feudal" de agregación de intereses de apoyo mutuo y responsabilidad conjunta es omnipresente, aunque ha habido actividades económicas libres y competitivas durante mucho tiempo; Sin embargo, el sistema ideológico económico no puede desarrollarse y los métodos racionales de gestión del capital no pueden arraigarse. Ahora que queremos implementar un sistema de mercado, ciertamente no queremos volver al modelo económico mencionado anteriormente.

Sin embargo, debemos señalar que la reforma del sistema económico de China desde la década de 1980 se ha caracterizado por el sistema de responsabilidad individual y aún no se ha liberado de las cadenas del orden económico tradicional. En primer lugar, por supuesto, hay que afirmar que el sistema de responsabilidad contractual rompió la "dictadura" de la economía planificada dominante, estimuló la vitalidad de las bases y logró resultados notables en las zonas y empresas rurales.

Al mismo tiempo, también debemos ver que la palabra "garantía" cubre el proceso de desarrollo de las cosas. Sólo pregunta por los resultados, independientemente de los medios y métodos. No tiene la ventaja de la construcción del sistema, y ​​mucho menos la "cura garantizada". para todas las enfermedades"? ! La llamada "economía principal" y "la unificación conducirá a la muerte y, una vez liberada, al caos" y otras cuestiones que han provocado un debate generalizado sólo muestran que las limitaciones del sistema de responsabilidad contractual se han vuelto obvias y es hora de plantear el tema de la innovación razonable del sistema de manera oportuna. De lo contrario, no tendremos forma de salir del laberinto dinámico de ciclos continuos de descentralización y retiro del poder durante los últimos cuarenta años.

De hecho, muchos profesionales de la reforma, economistas, politólogos, historiadores e incluso filósofos han sido más o menos conscientes de los problemas actuales, especialmente de la importancia clave de la racionalización del sistema legal. Pero hasta ahora todavía hay opiniones muy diferentes sobre cuestiones importantes como qué tipo de sistema legal establecer y cómo lograr este objetivo. En algunos casos, ni siquiera el problema está claro. También hay una falta de comprensión de los profundos dilemas que plantea la implementación del Estado de derecho en tiempos de cambio social, como el carácter obligatorio de las normas jurídicas y la adaptabilidad cognitiva de las leyes, la organización y liberalización de las relaciones jurídicas, el cumplimiento de la ley y la reforma legal, y las expectativas de efectividad y capacidad de carga de las leyes. Análisis y procesamiento necesarios. Las nuevas leyes y reglamentos que se están trasplantando o creando vigorosamente basándose en las necesidades urgentes de la realidad sólo podrán funcionar sin problemas después de que se cumplan ciertos requisitos previos funcionales. Su efecto real también dependerá de la coordinación e integración de diversas medidas legales y con el entorno externo. . Las mejoras en la tecnología legislativa también son inminentes. El número de casos aceptados en primera instancia de litigios civiles aumenta año tras año y los tribunales ya se sienten abrumados en las condiciones actuales. Hay escasez de abogados, pero la política de “bajar el umbral” en la concesión de cualificaciones conduce inevitablemente al riesgo de una representación excesiva. De hecho, la construcción del sistema legal está llena de desafíos y pistas. Entonces, ¿por dónde empiezas a delinear tus planes? En los países en desarrollo, el grupo de élite del poder que promueve la reforma social generalmente da prioridad al trabajo constitucional. Porque este es el enfoque tradicional utilizado por los países occidentales para establecer un orden legal capitalista desde la Carta Magna británica, y también es más adecuado para las necesidades prácticas de la implementación de arriba hacia abajo de la voluntad nacional. Pero hay dos puntos que hay que señalar:

Primero, Occidente firmó la alianza bajo condiciones históricas como la autonomía de la ciudad-estado (autonomía político-militar), la confrontación de la iglesia y el comerciante como rebelde [2 ] , los principios constitucionales son el resultado de un compromiso entre la sociedad civil y la soberanía del Estado. Sin embargo, en las sociedades no occidentales, en realidad hay una premisa implícita en las llamadas reformas políticas "democráticas": el objeto del cambio no es la estructura de oportunidades para que el Estado ejerza la autoridad, sino el comportamiento tradicional del pueblo. No es de extrañar que la expansión patológica de la "administración del desarrollo" haya persistido durante mucho tiempo y que muchos intelectuales liberales radicales la hayan tolerado; Por lo tanto, la base de la constitución aquí no es el espíritu del contrato social, sino sólo la conciencia gobernante autolimitada y la racionalidad reflexiva de los órganos estatales. Por lo tanto, la cuestión de cómo permitir que las agencias estatales determinen un conjunto de procedimientos justos y razonables es particularmente importante.

En segundo lugar, la Constitución es considerada la ley fundamental del país y es la cima del sistema piramidal de efectividad normativa. Pero en términos de su significado sustantivo, la constitución también puede entenderse como una forma normativa para formular normas. Por lo tanto, la atención puede centrarse en establecer opciones relativas a cambios en la ley, sin convertirse necesariamente en un estatuto específico dentro de una secuencia de estatutos. [3] En otras palabras, establecer una constitución no significa redactar un programa máximo, sino establecer una estructura orgánica (constitución) variable y controlable de reproducción legal. Es por esta razón que el núcleo del constitucionalismo occidental moderno son las cláusulas del "debido proceso". Según la interpretación autorizada de W. Douglas, "El procedimiento justo es el significado principal de 'debido proceso'". [4] La característica más destacada de la Constitución de los Estados Unidos se refleja en el sistema de separación de poderes de supervisión mutua y equilibrios (frenos y contrapesos). ). [5 ] La coordinación de la relación entre los diversos poderes se realiza principalmente a través de procedimientos. Si la historia del desarrollo de la Constitución de los Estados Unidos se considera “la marcha de la libertad”, entonces vale la pena recordar esta propuesta del famoso juez F. Frankfurter: “La historia de la libertad es básicamente la historia de las garantías procesales.

”[6]

En términos comparativos, la investigación sobre el constitucionalismo chino se centra principalmente en las partes sustantivas como el sistema estatal, los derechos y obligaciones, etc., mientras que es inevitable que las cuestiones procesales sean menospreciadas. Es necesario mejorarla respecto de las disposiciones de la Constitución actual de China. De hecho, hay muchas diferencias, pero la declaración de principios sobre los derechos básicos de los ciudadanos no está necesariamente alejada de los capítulos occidentales. La pregunta es, ¿según qué estándares y quién los determina? derechos y obligaciones, y en qué circunstancias y en qué circunstancias infracciones Sin embargo, las disposiciones procesales para el método de investigación (incluidos los contenidos específicos del derecho procesal y los accesorios procesales en el derecho sustantivo, en lo sucesivo denominados "elementos procesales") siempre han. En cuanto a las cuestiones políticas más allá de la ley, no las discutiremos aquí. En lo que respecta al respeto y protección de los derechos individuales, de hecho, no hay necesidad de imponer la creencia en la ley natural, que no tiene ninguna. origen en nuestra cultura tradicional, ni invocar una ideología específica, ni siquiera complejos argumentos de justificación, siempre y cuando la Constitución y los derechos estipulados en la ley (aunque sólo sean insatisfactorios) puedan ser celebrados y "hasta que el río esté". despejado". Es en este sentido que se puede lograr el espíritu de la constitución y la realización y protección de los derechos. Se dice que las cuestiones procesales son efectivamente fatales.

Es difícil concluir que nadie entre los juristas chinos tiene una comprensión completa de la importancia del procedimiento Ya a principios de este siglo, Shen Jiaben y otros citaron "palabras de los occidentales" y señalaron: "Si el derecho penal no es lo suficientemente bueno, lo será". no perjudicar a las buenas personas. Si no se prepara la ley de procedimiento penal, incluso las buenas personas también sufrirán por ello. "[7] También enfatizaron: "Aunque no existe un libro especial sobre procedimiento penal, sus normas aún se encuentran en el derecho penal. Excepcionalmente, los litigios civiles son propensos a numerosos abusos porque no existen reglas uniformes. Si no se establecen rápidamente leyes especiales, se elude el sistema de asuntos y se equilibra la administración de justicia, el futuro del poder judicial puede no estar exento de obstáculos. «[8] Por supuesto, el derecho procesal está lejos de cubrir el contenido de los procedimientos considerados en este artículo. Sin embargo, las opiniones de Shen Jiaben sobre el derecho procesal han sufrido cambios revolucionarios en comparación con los conceptos tradicionales y han tocado el meollo del sistema jurídico de China. La ciencia jurídica actual El progreso es obviamente diferente al de esa época. La importancia del derecho procesal se ha acumulado hasta cierto punto, es lamentable señalar que en las últimas décadas no podemos encontrarlo. ninguna atención especial a la justicia procesal y la racionalidad procesal, y mucho menos al pensamiento y la elaboración sistemáticos sobre el Estado de hombre y el Estado de derecho desde principios de los años 1980. Las recientes disputas sobre derechos y obligaciones reflejan una tendencia que cuando se considera la construcción del sistema jurídico. , los abogados de nuestro país ponen más énfasis en la legalidad sustantiva de las órdenes y prohibiciones y la rectificación de nombres y distinciones, mientras se centran en lo que se debe hacer en los sistemas políticos y legales modernos. La cuestión procesal que ocupa una posición clave no se menciona en detalle. Algunos comentaristas no han considerado el procedimiento como un elemento con valor independiente. Desde 1987, ha habido una discusión sobre el sistema de precedentes, que debería haber estimulado una discusión en profundidad de las cuestiones procesales; de hecho, las opiniones dominantes se centraron en el. función creadora de normas del tribunal, la proporción de sentencias y sus aspectos obligatorios Más tarde, algunos funcionarios de los tribunales locales y jóvenes investigadores publicaron artículos que enfatizaban el aumento de la proporción de juicios en la resolución de disputas. órdenes obligatorias, pero no tienen un conocimiento profundo de la esencia del sistema de precedentes y los principios de los procedimientos judiciales.

Sin embargo, es difícil coordinar el funcionamiento de un sistema legal que carece de requisitos procesales. Si se aplica, fácilmente se convertirá en lo mismo que los duros castigos de los antiguos legalistas. El procedimiento debería convertirse en un foco real de la construcción legal e incluso del desarrollo social de China.

En resumen, es necesario un cambio social moderno. promovido a través de los tres principales sistemas mediáticos de ideología, circulación monetaria e instituciones de poder. Según las condiciones nacionales, es necesario enfatizar particularmente las palancas operativas correspondientes a los mecanismos mediáticos antes mencionados: 1) libertad de expresión, 2) mercado de valores. y 3) procedimientos justos. Hasta ahora se ha producido un cierto grado de libre intercambio de información e ideas. Con los profundos cambios en el sistema de valores sociales, el desarrollo de las relaciones contractuales y las condiciones de organización del mercado ha aportado una vitalidad sin precedentes a la economía. en este caso, es oportuno plantear cuestiones de procedimiento para reconstruir la conciencia social a través de procedimientos neutrales. La rectificación del orden competitivo no es sólo el resultado inevitable de la práctica y el desarrollo pasados, sino también un requisito previo importante para profundizar la reforma en el futuro. Como China todavía se adhiere al modelo de reforma liderado por el Estado y espera evitar disturbios sociales violentos, debe resaltar la racionalidad y la justicia procesales. El problema adquiere entonces un significado especial y urgente.

La cuestión central de la economía de mercado moderna es la formación de un mecanismo de selección optimizado, y los procedimientos legales justos y razonables son una herramienta poderosa para mejorar las condiciones y los efectos de la selección. En determinadas condiciones, convertir las cuestiones de valor en cuestiones de procedimiento también es una decisión acertada para romper el estancamiento político. Por un lado, los procedimientos pueden limitar la discreción de los funcionarios administrativos y mantener la estabilidad y la integridad de la ley. Por otro lado, permiten la libertad de elección y hacen que el sistema legal sea más plástico y adaptable. En otras palabras, el programa tiene una estructura abierta y un proceso comprimido; a medida que se desarrolla, los participantes se ven cada vez más limitados por el "pasado procesal" y a partir de ello se forman oportunidades de institucionalización. El programa comienza en un estado de alta incertidumbre, pero sus resultados dificultan la resistencia de los participantes del programa, formando un efecto altamente determinista. Por lo tanto, si queremos lograr un estado social de libertad moderada, democracia organizada, derechos humanos garantizados, autoridad restringida y conservadurismo emprendedor, entonces el procedimiento puede ser el factor más importante en su institucionalización.

2. Conceptos y características de los programas modernos